商标专利 - 论文联盟-南大CSSCI北大中文核心期刊职称毕业论文发表网站 zh-CNiwms.net <![CDATA[论文联盟-南大CSSCI北大中文核心期刊职称毕业论文发表网站]]> pic/logo.gif http://www.2868631.com/ <![CDATA[未注册驰名商标保护及其制度完善措施探讨]]> Sun, 15 Oct 2017 06:59:23 GMT 未注册驰名商标保护及其制度完善措施探讨

未注册商标是指还没有注册,但是已经具备已注册驰名商标的作用。由于未注册驰名商标本身的特殊性,所以它受到的法律保护不同于已注册驰名商标。随着法律制度的完善,法律对未注册驰名商标的保护条例有所增加,并且加强了原有保护制度的完善,从多个方面实现对未注册驰名商标的良好保护。
  一、未注册驰名商标法律保护的正当性
  (1)商标权客体之信誉说。商标权客体之信誉说指的是将信誉作为商标权的客体,因此,商标是否注册就不再成为商标权利保护与否的判断因素。以往存在将商标作为商标权客体?#21335;?#35937;,在这样的前提下,容易使商标持有者错误的认为在注册商标后就具有使用商标的一切权利,而在信誉成为商标权的客体后,商标本身并不具有实际意义,而是它背后代表的企业信誉是行驶商标权的关键[1]。信誉作为商标权的客体具有一定的合理性,这时抢注商标的行为就包含了盗?#30431;?#20154;信誉,是明显的不道德现象。通过商标权客体的改变能有效激励各大企业在不断发展中积累声誉,而不是采取投机手段进行商标的抢注。
  (2)保护未注册驰名商标符合商标权作为私权保護的立法意旨。目前我国关于商标保护的法律包括多方面的内容,其中最重要的仍然是对商标专用权的保护。将未注册驰名商标与已注册驰名商标同样加入到商标保护的?#27573;?#20013;,符合商标权作为个人专属权的立法意旨。未注册驰名商标持有者具有的商标使用权应当属于正规的民事权利,这是由商标权保护的立法意旨来决定的。《商标法》通过加强对商标权利的保护,能有效激励商标持有者加强商品质量、改进服务质量,进而提高自身商标的信誉,从而加大市场竞争力。正因为商标保护法加强了对商标客体的保护,因此,商标保护即是保护信誉。商标代表的信誉不仅是一种无形的竞争力,还是企业本身特有属性,不会轻易被抢走。而由于商标保护实质的改变,相应的商标注册的标准也应该是积累了一定信誉后,才被?#24066;?#27880;册。
  (3)未注册驰名商标保护符合激励厂商改进商品质量理念。商标的主要经济价值体现在能避免消费者受其他产品的影响,保证消费者在商标的作用下正?#36153;?#25321;正确的产品。商标法对商标的保护还起到保证质量的作用,随着本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理商标代表的是一类产品,商标法从侧面促使这些产品具有相同的质量。而商标代表着质量的保证,就实现了商标持有者可以利用商标的作用进行产品质量宣传,从而赢得消费者的信任度,加强市场竞争力。这种方式从一定程度?#19979;?#36275;了企业发展的需求,并且保证了消费者购物质量和效率。消费者对一个商标品牌的信赖是由多次使用产品的过程中产生对产品的信任,而与商标不存在必然联系,因此即使有些驰名商标未完成注册,但已经具备了一定的商标效应,如果不对未注册驰名商标进行保护,将造成商标持有者信誉的大大损害。因此,赋予未注册驰名商标持有者一定的保护权利,才能实现经济市场诚信运行,进而促进市场良好发展。
  (4)未注册驰名商标保护体现了法律的公平公正精神。商标信誉的建立是通过厂商艰苦的运营、有效的管理和对产品质量保证的坚持下实现的,从而消费者才会对商标产生信赖感。未注册商标也是经过厂商的大量?#24335;鶩度?#21644;坚持不懈的努力,才实现一个商标具备较大的市场竞争力,如果驰名商标因为未注册而不具备法律保护,便会加大社会上抢注商标的不法行为,这对厂商来说是?#36824;?#24179;的。而在商标权客体变为信誉后,法律进行商标保护的分界点不再局限与商标是否注册,而是对信誉良好的厂商进行商标保护,从而激励厂商加强自身信誉的提高、从而保证产品的质量。法律对与未注册驰名商标的保护,保证了未注册驰名商标厂商的公平,也体现了法律规章推崇的公平公正精神[2]。
  二、对我国未注册驰名商标保护理论与实践的再认识
  (1)未注册驰名商标能否因使用而获得商标权利。目前关于未注册驰名商标具备的实践意义还存在一些定义不明确的地方。其中有一点是,未注册驰名商标能否因为使用而获得商标权利。对于一些未注册驰名商标来说,的确不受法律保护,但是存在一些知名度较大的未注册驰名商标,这些商标大多使用较长时间,而且具备一定的市场影响力,当这些商标被人通过不合法手段使用?#20445;?#23558;给厂商造成巨大的损失,并且影响消费者的利益。因此,应该加强对知名未注册驰名商标的保护。换言之,知名度较大的未注册驰名商标可以通过使用来获得商标权利。另外,还有学者认为,未注册驰名商标商标权也可以通过驰名获得,但是驰名仍是长时间使用造成的良好效果,因此,因驰名获得商标权也是通过使用来获得商标权。
  (2)司法实践中对未注册驰名商标保护的疑难问题。未注册驰名商标是否受法律保护,可以从它的知名度来判断。在人民法院审理案件?#20445;?#21487;以从商标是否驰名角度对商标司法认定,而判断的原则可以从一个商标是否驰名这一角度入手。商标是否驰名属于一种客观事实,与商标是否注册不存在联系。另外,根据相关法律规定也表明人民法院可以对未注册驰名商标司法认定。因为我国存在多种商标伪造案例,通过司法程序直接对商标司法认定,大大简化了商标?#19968;?#31243;序,从而加大商标保护效率。如果未注册商标不驰名,就可以采用一般商标的保护手段,在商标是否驰名不能判断出来?#20445;?#20063;应该停止同未注册驰名商标的同类保护,或者厂商未指出商标驰名?#20445;?#20063;可以按照一般商标进行保护。
  (3)未注册驰名商标保护法与反不正?#26412;?#20105;法的适用。未注册驰名商标的保护从一定角度上分析就是制止不正?#26412;?#20105;,在商标的盗用过程中,会大大损害厂商的信誉,降低厂商的品牌影响力,因此,需要法律的保护从而防止影响市场公平竞争的行为,从而调动厂商规范生产、提高产品质量的积极性。而维护市场秩序也是反不正?#26412;?#20105;行为的一种解决手段,因此,保护未注册驰名商标品牌也就是反不正当市场竞争手段。对于使用驰名商品的包装、名称等都行为构成不正?#26412;?#20105;,应当采取法律手段对这?#20013;?#20026;进行整顿,而这种对驰名商标的保护也是体现了对未注册商标品牌的保护[3]。虽然未注册驰名商标与知名商品的受保护形式相似,但不能否认未注册驰名商标有它独立的保护模式。知名商品是在市场竞争中具备特殊的功能,因此保护知名品牌可以作为一种反不正?#26412;?#20105;行为,而未注册驰名商标保护的条件不同,更加注重保护商标持有者的民事权利。


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<![CDATA[商标翻译中的翻译原则和跨文化因素]]> Sun, 15 Oct 2017 06:58:52 GMT 商标翻译中的翻译原则和跨文化因素

商标翻译,不仅仅是对其字面上的简单翻译,概括及意思的照搬,更是对一?#21046;?#29260;理念的传达和文化的交流。
  一、商标翻译已?#21892;?#19994;走出国门的“拦路虎”
  众所周知,一个企业的商标就是其最为人所知的名字,即是商家打造品牌口碑及品牌效应时反复被提到的字眼,也是商家无形资产中所不可或缺的组成部分。但是在近年来一些商标的不当翻译往往使得该商品出口外国时遭遇“滑铁卢”,使得原本在国内口碑良好,业绩?#21028;?#30340;品牌变得无人?#24335;潁?#38376;可罗雀。此部分中,笔者收录了一些商标的不当翻译以示警?#36873;?#20363;如,“凤凰”牌自行车,在中国传统文化中,有“龙凤呈祥”的说法,“凤凰”在国人心目中就寓意吉祥,在翻译?#20445;?#35793;者不假思索的就直接翻译为“Phoenix”,殊不知凤凰在国外则是奸淫邪恶?#21335;?#24449;,所以该商品销路一向不好。又如,杭州的西子香皂其英译名为“Shitze”,此翻译可谓是在字面上与原文完全匹配,可惜其读音恰恰与英文单词“shits”(拉肚子)的读音相似,就会让人联想到使用该香皂会让人出现不适反应,可谓是相当失败的翻译案例。以杭州出口的“轻身减肥片”,一经出口,销售额并不理想,其原译名为“Obesity Reducing Tablets”,原来美国人认为这是专门设计给特大胖子吃的药物,这样的结果与译者初衷背道而驰,后更名为“Slimming Pills”,销路一片飘红。著名的天津“狗不理”包子原本的译名是“go believe”,译者以为这样跟原商标读音最为接近,可是在西方国家中并没有这样的动词搭配,而且很少人能将“believe”与“包子”产生联想,所以这种翻译就会让读者感到不知所云;再者,由于东西方文化不同,导致其在语言上存在着很大差异性。有的名词在英语中是?#20174;錚?#28982;而在汉语中却变得不堪入耳。例如:三色堇服饰的英文译名就是“Pansy”,可是其在英文中还有“同性恋”的意思,消费者害怕买了这样的衣服就会被别人带上有色眼镜看待,自然就退避三舍,在商标翻译中这种现象也是层出不穷。
  二、常见的商标翻译原则:直译,音译本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理与意译
  商标翻译是一个纷?#22791;?#26434;的过程,不但关乎到音韵语言体系和标识语言体系中两种不同语言方面的转换,更关系到两种语言在文化层面的对接。在商标翻译中,我?#24378;?#20197;通过三种方法去实现此转换并使之愈加完美:直译,音译和意译。
  直译法:是商标翻译中最常用的翻译手法,其是对照英语商标字面上所表达的意思,直接将其汉译的方法。在表达形式、结?#36141;?#20869;容上,译文的目的语与原文的始发语往往如出一撤。其特点是能完全保留原名想要传递的意义、信息、情感和文化。例如:英国汽车“Lotus”,其中文译名为“莲花”,在中国古文化中莲花都是单纯,朴素?#21335;?#24449;。古往今来歌颂其美好品质的诗句更是不绝于缕,跟容易让人联想到该品牌汽车的优良性能。“Fair Lady”——“贵夫人”(?#37319;?#29992;品)则给人一?#25351;?#20029;?#27809;剩?#36149;气逼人的感觉,令人神往。再如“Natural beauty”——“自然美”(化妆品),“Crocodile”——“鳄鱼”(皮具)“Double star”——“双星”(运动)等等,这些译名最为显著的特点就是让人一目了然,易于使消费者联想到品牌特色,杰出性能,进而促进商品?#21335;?#21806;,扩大厂家利润。
  音译法:顾名思义就是模仿外国商标的发音进而翻译的方法。其特点为在快捷、便利的基础上能传?#24615;?#21517;的音?#29616;?#32654;,让消费者感受到纯正的异国情调,同时也满足少数消费者“崇洋媚外”的心理。一般来说,商标中含有人名和地名的大多采用音译法。例如:著名彩妆品牌“Chanel”其中文译名就是“香奈儿”,给人一种芳香四溢和高端大气的感觉。又如“Givenchy”——“纪梵希”(护肤),“Dior”——“迪奥”(彩?#20445;?ldquo;Anna sui”——“安?#20154;?rdquo;(化妆品)?#21462;?#20294;音译时有必要避免一些不吉利,寓意不美好的字,如“死、败、臭,坏”等,而尽量用“福、禄、寿、财、宝、盛、发”等吉利或象征吉利的字来汉译外文商标,此外还有避免译名诘屈聱牙,晦涩难懂。“Ford”——“福特”(汽车),字面上国人听起来就会有吉祥如意的意思;“Younger”——“雅戈尔”(服饰),一石二鸟,既遵循音译原则,又一语双关暗示消费者穿上该服装后人显得年轻,这样?#35748;?#24471;原商标独具匠心,又朗朗上口、易读易?#24688;?
  意译法:意译是指不考虑原商標发音,从商标词的意义出发衍生出来的一种翻译手法。翻译时通过精心的挑选文字,去繁存简,在原商标的基础上去其槽粕,取其精华。它可以形象传达产品的性能,准确?#20174;?#20135;品功能,有利于消费者?#19988;洹?#22914;?#21512;?#21457;液“Rejoice”,字面上的意思是“高兴”、“快乐”,但汉译为“飘柔”,意

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<![CDATA[公司名称、商号与商标的冲突]]> Sun, 15 Oct 2017 06:58:06 GMT 公司名称、商号与商标的冲突

【案例】
  A市大鵬管理服务公司在A市工商行政管理?#20540;?#35760;注册,经营?#27573;?#20026;:婴幼儿产品市场调查,家政服务,会展会议服务,礼仪庆典服务,物业管理。A市大鹏公司拥有注册商标,该商标由大鹏?#21450;浮?ldquo;大鹏”文字与“DAPENG”字母组合而成,核定使用商品类别为第35类和第42类,包括广告设计、市场分析、推销(替他人)、住所(旅馆、供膳寄宿处)、提供展览设施、饮食营养指导、庭院设计?#36158;謾?#22812;间守?#36182;认?#30446;。2012年被认定为××省著名商标。
  B市大鹏家政服务公司在B市工商行政管理?#20540;?#35760;注册,经营?#27573;?#20026;:家政服务、信息咨询(不合房地产中介、职业介绍及其他限制项目)。对外宣传推广中使用“大鹏家政”简称。A市和B市分别属于我国不同省份。
  A市大鹏公司认为B市大鹏家政服务公司侵犯了其商标专用权,诉至人民法院,请求判令B市大鹏家政服务公司变更公司名称,停止使用“大鹏家政”字样。
  【法律分析】
  本案双方争议的焦点在于B市大鹏家政服务公司在B市注册登记,是否侵犯了A市大鹏公司注册登记的“大鹏”商标专用权。这里涉及公司的名称、商号和商标权利冲突问题,下面我们通过梳理这三个概念来分析该案例。
  1.名称与商号
  公司名称是公司在从事经营活动?#27605;?#20114;区分的称谓。公司名称具有三个特征:唯一性,一定时期内,一个公?#23616;?#33021;有一个名称;排他性,在登记主管机关?#35282;?#20869;,某一经注册的公司名称只能由一个公司使用,不得与已登记注册的同行业企业名称相同或近似;可转让性,公司对其合法注册的名称享有名称权,名称可以随企业或者企业的一部分一并转让。
  公司名称由以下部分?#26469;?#32452;成:行政区划名称、字号、行业或经营特点、组织形式。字号又称商号,是企业名称中最具个性的部分,人们通常将字号作为企业的标识和简称。字号应当有两个以上的汉字组成,行政区划和行业名称一般不能作为字号,但是历史悠?#27809;?#32422;定俗成的企业除外,比如“中国照相”。自然人姓名可以作为字号,比如“陈克明”面业。
  公司名称须登记取得,登记机关是各级工商行政管理机关。设立公司,发起人首先要申请名称预审核。名称登记的审核遵循申请在?#21462;?#21463;理在?#21462;?#27880;册在先原则。在登记主管机关?#35282;?#20869;不得与已登记注册的同行业本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理企业名称相同或近似,一个企业只准使用一个名称。
  基于以上规范,企业名称的保护具有两个特点,一是分?#35282;?#20445;护,企业名称的排他性仅体现在登记主管机关?#35282;段?#20869;;二是全称保护,法律保护企业名称包括行政区划、字号、行业和组织形式,而不单独保护字号,也就是说同一?#35282;?#20869;,不同行业可以字号相同。本案例中,就出现了A市大鹏公司、B市大鹏家政服务公司,二者在公司名称上不存在权利冲突。
  虽然名称和商号由于实行分?#35282;?#20445;护和全称保护,但实践中?#19981;?#20986;现公司名称的争议案例。山东起重机厂具有多年历史,经营?#27573;?#21253;括起重机械及其配件的设计、制造、安装、咨询、?#38469;?#26381;务等业务,在行业有较高的知名度。2004年,该地区成立了山东山起重工公司,将“山起”作为字号?#24615;?#20844;司名称中。山东起重机厂认为“山起”作为其企业名称的简称已被社会广泛?#29616;?#20004;家企业所属行业相同或紧密联系,山起重工公司侵犯了山东起重机厂的名称权。该案件经历一审、二审和再审,法院认为:对于具有一定市场知名度、为相关公众所熟知并已实际具有商号作用的企业或企业名称的简称,可以视为企业名称。山起重工公?#31454;?#23665;东起重机厂同处山东青州市,距离较近,经营?#27573;?#22522;本相同,“山起”作为山东起重机厂特定简称已被相关公众认可,山起重工公司在企业名称中将“山起”作为字号,足以造成相关公众对两家企业产生误认,侵犯了山东起重机厂的合法权益,构成不正?#26412;?#20105;。
  2.名称与商标
  企业名称和商标都是作为企业及其产品、服务的标识,都是外界识别它们的符号。由于企业名称保护的分?#35282;?#21644;全称保护,一般企业都会将字号作为商标进行注册。这就容易出现两种符号发生冲突、混淆,甚至会用来误导消费者。
  企业名称与商标具有如下区别:一个公?#23616;?#33021;有一个名称,但可以拥有多个商标;企业名称只能是文字表述,商标可以是文字、图形、数字、字母、颜色及其组合;企业名称在各地工商行政机关登记,在其?#35282;?#20869;受全称保护,注册商标专有权必须由国家商标?#36136;?#20104;,在全国?#27573;?#20869;有效。
  由于企业名称和商标的区别,二者难免产生冲突。一是企业将他人的商标中的文字作为字号使用,登记的名称与在先的注册商标冲突;二是企业名称或者字号被他人注册为商标,后注册的商标与在先登记的企业名称相冲突。
  20多年前,曾发生杭州?#21028;?#27849;剪刀厂诉南京?#21028;?#27849;刀具厂案,很好地阐释了企业名称权和注册商标专用权的冲突情形。“杭州?#21028;?#27849;剪刀厂”和“南京?#21028;?#27849;刀具厂”都是在当地工商行政管理机关登记的企业名称,在各自冠用的行政区划?#27573;?#20869;享有专用权。杭州?#21028;?#27849;剪刀厂生产的?#35828;?#21830;标为“?#21028;?#27849;”牌,并取得了商标专用权。南京?#21028;?#27849;刀具厂未申请使用注册商标,但在其包装和产品上刻印了“南京?#21028;?#27849;”和“?#21028;?#27849;”字样。由于杭州?#21028;?#27849;剪刀厂拥有“?#21028;?#27849;”注册商标专用权,南京?#21028;?#27849;刀具厂在其同类产品及其外包装上刻印“南京?#21028;?#27849;”和“?#21028;?#27849;”标识,容易造成消费者误认,侵犯了杭州?#21028;?#27849;剪刀厂的“?#21028;?#27849;”注册商标专用权。
  3.名称与商标冲突的认定
  根据我国商标法和相关司法解释的规定,将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品(服务)上突出使用,容易使相关公众产生误认并构成商标专用权侵权。这里的近似是指标识与注册商标相比较,其文字的?#20013;巍?#35835;音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形?#30784;?#39068;色组合近似,易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来?#20174;?#27880;册商标的商品有特定的联系。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》确立了认定商标相同或者近似的原则:以相关公众的一般注意力为标准;既要进行对商标的整体比对,又要进行对商标主要部分的比对,比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行;判断商标是否近似,应当考虑请求保护注册商标?#21335;?#33879;性和知名度。
  本案例中,判断B市大鹏家政服务公司是否侵犯了A市大鹏公司注册登记的“大鹏”商标专用权,应依据普通消费者的一般注意力及法律规定进行综合判断。B市大鹏家政服务公司虽将“大鹏”登记为企业名称中的字号,但A市大鹏公司的注册商标的标识是由大鹏?#21450;浮?ldquo;大鹏”中文文字与“DAPENG”拼音字母组成,B市大鹏家政服务公司并没有使用与A市大鹏公司相同的?#21450;?#25110;字?#31119;?#20854;服务项目包括保姆资料、?#24459;?#19982;育婴师、钟点工、护理老人和病人、家教等,与A市大鹏公司注册商标的使用?#27573;?#19981;尽相同。
  A市大鹏公司的注册商标虽被认定为××省著名商标,但其知名度并未涉及全国,因此B市大鹏家政服务公司没有侵犯A市大鹏公司的注册商标的主观恶意。B市大鹏家政服务公司使用“大鹏家政”字样的行为不易引起相关公众对其提供的服务来?#20174;階市大鹏公司相联系,也不足以使相关公众产生混淆、误认,故?#36824;?#25104;商标专用权侵权。
  总之,公司的名称、字号和商标是区别于其他企业及其产品和服务的重要标识,同时也是市场竞争中积累的商誉的载体。在选取企业名称和注册商标过程中,既要考虑不影响其他企业的在先的权利,更要增强保护意识,织就企业无形资产的保护网。

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<![CDATA[商标权价值?#25318;?#26041;法比较研究]]> Sun, 15 Oct 2017 06:57:31 GMT 商标权价值?#25318;?#26041;法比较研究

一、商标权价值的研究背景
  2014年4月,上海高通半导体有限公司以商标权为由向市高?#24230;?#27665;法院对美国提起诉?#24076;?#32034;偿1亿元人民币。自1992年起,上海高通先后注册了一?#30423;?#39640;通商标;同?#20445;?#32654;国高通于20世纪进入中国市场,将高通作为在中国提供商品和服务的主要商标以及企业字号的中文译名应用于市场。上海高通对美国高通的控告集中在两个方面:一是商标的侵权;二是不正?#26412;?#20105;。上海高通认为美国高通在其新浪博客、中文官网、新浪微博以及其他相关商业宣传中,存在大量将高通用作其产品或服务商标的情形,并且多次出现“高通骁龙处理器”、“高通芯片”等上海高通的字样,美国高通还将高通作为其企业名称中的字号突出使用,这些行为?#29616;?#22320;构成对上海高通商标的侵权。
  由此看来,商标权价值的?#25318;?#22312;现代社会发展中越来越重要,而?#25318;?#30340;方法与选择同样也是一个值得深思的问题。
  二、商标权价值及?#25318;?#26041;法概述
  (一)概念。商标权是一种无形资产,是指商标经注册或被认为驰名商标而获得法律保护,具有经济价值,可以用于抵债,即依法转让。根据我国《商标法》的规定,商标权有效期为十年,超过十年商标权将不再受到法律保护。
  (二)商标权特性
  1、独占性:指商标权的所有者对其所注册的商标享有仅自己或企业占有使用的权利,给予商标所有人独占使用权的基本目的,是为了组织起特定商品与商标之间的特定关系,而后可以保证消费者能够收到准确全面无误的关于商品有价值的信息。
  2、时效性:在商标权法律保护期之内,本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理商标权受法律保护,超过法律保护期不进行续展?#20013;?#30456;应的就是说不再受到法律保护。我国的商标法,明确地规定了对商标权的保护期限。
  3、转让权:是指商标所有者将其所有的商标在一定时期内转让给他人使用的权利。
  4、许可权:是指商标所有者将其所有的商标或驰名商标通过签订相关认定合同许可他人使用的权利。
  5、续展权:是指注册商标权利人有权在每一个法律保护结束之前,按?#23637;?#23450;程序办理延展其注册商标法律保护年限的权利。
  (三)分类。商标分为注册商标和未注册商标,其中注册商标与未注册商标的区别在于是否有法律保护,已经注册的商标拥有法律保护,而未注册商标则没有;按照商标的作用不同分类有营业、等级、备用、组集等商标;按商标的构成分为文字、图形字母、音响、气味、颜色等商标;按商标的知名度分类有普通、知名、著名、驰名商标;按照商标的使用者分为商品、服务使用者和集体商标使用者。
  (?#27169;?#21830;标权?#25318;?#26041;法
  1、成本法。在目前条件水平下,重置该被?#25318;?#26102;的商标所需要的成本。开发或购买一项相同无形资产,开发或购买一项能够提供一项相同效用或服务潜能的无形资产,能为开发者带来任何机会成本,有经济性贬值或?#38469;?#24615;贬值,具有不完整性、弱对应性、虚拟性等特性?#36824;?#24335;:商標权?#25318;?#20540;=重置成本×(1-功效损失率)×商标权转让成本分摊率+商标权转?#27809;?#20250;成本,这个成本就是商标权的?#25318;?#20215;。对于重新构建的商标,成本包括该商标产品的广告、印刷、海报等费用以及使用现有商标的新产品的生产和销售?#36824;?#21496;的管理成本、申请注册的费用以及其他与商标有关的成本。
  2、市场法。是以竞争和均衡?#21335;?#20851;经济原理为基础,利用相似的资产销售或许可而获得实际交易资产的可比较价值,采用市场法?#25318;?#21830;标价值,最为关键的是选取参考的可比性交易,搜集和选取相关资?#24076;?#28982;后对影响价值的差异因素进行调整,并且对交易的环境进行全面分析。在市场活跃的地区,可供选择的类比类型多,便于评价出较好的资产?#25318;?#21830;标权的价值,而在市场不活跃的条件下,可供选择的类比类型少,?#25318;?#20986;来的商标权价值可信度?#31995;汀?#22312;具有可比无形资产交易活动,存在公开、活跃的市场,交易时间具有可比性,交易各方在无关联条件下各自精明、理性行事较为适用,计算公式:重置成本=直接成本+间接成本+?#24335;?#25104;本+合理利润。
  3、收益法。是指通过计算被?#25318;?#21830;标权未来收益并折成现值,即对商标权超额收益度量的方法;商标权超额收益法的主要测算方法有直接测算法、差额法、利润分成率法和要素?#27605;?#27861;,其中差额适用于无法取得被?#25318;?#21830;标权收入和费用资?#24076;?#21033;润分成率有边际比率法和约当投资分成法?#25318;啦问?#36873;取收益额、收益年限、分成率、折现?#23454;?#20027;要?#38382;?#30340;合理估算。目前,我国大多数采用收益法进行商标权的?#25318;?#23601;是其?#25318;?#26041;法要建立在很多变量分析的基础上,需要大量的工作研究,同时需要?#25318;朗?#20016;富的?#25318;?#32463;验和知识储备,适用于商标权的诉讼赔偿、许可交易、准让定价?#21462;?
  三、三种方法不足之处比较
  (一)市场法
  1、选取可比较案例的主观性大。无形资产市场发展?#20889;?#20110;初步阶段,公开市场信息的获取、分类和验证难度较大,商标权之间缺乏比较。目前对于如何选择满足要求、符合客观实际的案例没有一个统一的标准,使得?#25318;?#32467;果带有一定程度地个人经验,而这?#25351;?#20154;经验就会在无形之中影响最终的结果,使得?#25318;?#20215;格偏离市场价格。
  2、影响因素修改过于简化?#33268;浴?#23545;于同一个案例进行修改?#20445;?#27809;有统一标准模板板块,也就是对于同一种估价案例,可能会产生不一样的估价结果;最终?#25318;?#30340;结果确定方法过于简单,最终的?#25318;?#20215;格确定目前大多采用直接销售交易法、示值法等,但这些方法在一定程度上讲都比较?#33268;裕?#32780;且存在的差异很难进行调整,同时?#25318;?#26041;法的选择存在着效率高低和风险大小的问题,商标权的价值还受到行业、盈利能力、市场份额、?#24405;际酢?#36827;入障碍、成长前景等影响。


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<![CDATA[公众人物姓名不得作为商标]]> Sun, 15 Oct 2017 06:57:08 GMT 公众人物姓名不得作为商标

最高人民法院近日发布《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定?#32602;?#23558;政治、经济、文化、宗教、民族等领域公众人物姓名等申请注册为商标,属于商标法第十条第(八)项规定的“其他不?#21152;?#21709;”。
  规定共31条,主要涉及审查?#27573;А?#26174;著特征判断、驰名商标保护、著作權、姓名权等在先权利保护等内容,对商标授权确权行政案件所涉及的重要问题和审判实践中的难点问题进行了明确。
  规定明确,当事人主张诉争商标损害其姓名权,如果相关公众认为该商标标志指代了该自然人,容易认为标记有本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理该商标的商品系经过该自然人许可或者与该自然人存在特定联系的,人民法院应当认定该商标损害了该自然人的姓名权。
  最高人民法?#22909;?#19977;庭庭长宋晓明表示,对于实践中出现的并非以自然人的户籍姓名,而是以笔名、艺名、译名等特定名称来主?#21028;?#21517;权的,如果该特定名称具有一定的知名度,与该自然人建立了稳定的对应关系,相关公众以其指代该自然人的,人民法院应当予以支持。最高法最近审结的“乔丹”案件所明确?#21335;?#20851;标准,既是对法律规定的准确适用,也是对相关问题的进一步准确阐明。
  司法实践中,应当对如“邦德007"、 “功夫熊猫”、 “哈利波特”等知名的作品名称或者角色名称进行保护。规定要求,对于著作权保护期限内的作品,如果作品名称、作品中的角色名称等具有较高知名度,将其作为商标使用在相关商品上容易导致相关公众误认为其经过权利人的许可或者与权利人存在特定联系,当事人以此主张构成在先权益的,人民法院予以支持。

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<![CDATA[商标侵权的法律保护以及司法认定]]> Sun, 15 Oct 2017 06:56:29 GMT 商标侵权的法律保护以及司法认定

我国《商标法》与《反不正?#26412;?#20105;法》在有关知识产权保护的法?#21830;?#31995;中,“二者的关系不仅是最为密切,而且也是最为重要的。以至于有学者说《商标法》与《反不正?#26412;?#20105;法》在商标权益的保护上呈并列关系”。但是在行为人对商标实施的侵权或者不正?#26412;?#20105;行为之间并不存在严格的区分界限,两者在构成要件与责任承担方式上存在很大的不同,这也致使无论是学术界还是实务界都难以达成一致意见。目前比较受社会公众关注的“乔丹商标案”也突出地?#20174;?#20102;这一问题,如何更好地区分和认定商标侵害行为的法律性质,也是司法实务中不得不面对的一个重大问题。
  一、案例的引入与问题的提出
  2012年10月31日,再审申请人迈克尔·乔丹向商标评审委员会提出撤销申请,请求撤销乔丹公司的第6020569号“乔丹”商标(以下简称争议商标),主要理由为其商标在我国具有极高的知名度,相关公众看到与“乔丹”“QIAODAN”相同或者相似的标志,会将其与再审申请人关联在一起。而且争议商标的注册损害了再审申请人的在先权利,乔丹公司未经再审申请人许可,擅自将与再审申请人中文译名相同或近似的标志申请注册为商标。乔丹公司向商标评审委员会答辩称“乔丹”“QIAODAN”及有关运动图形并未与再审申请人形成唯一对应关系。争议商标?#35748;盗?#21830;标系合法注册,经乔丹公司多年宣传、使用,已形成相当的知名度和美誉度,并曾被认定为驰名商标,争议商标已与该公司建立了一一对应的联系。乔丹公司注册大量商标的行为属于保护知识产权的正常防御性注册,并不属于?#24597;?#21830;标注册秩序的情形。最高院于2015年12月8日对历时4年之久的“乔丹”商标案做出了判定,针对再审申请人迈克尔·杰弗里·乔丹提出的10个再审案件涉及的10件商标中7件“QIAODAN”相关商标提起的再审申请驳回,仅3件与汉字“乔丹”有关的案件获得支持,而这3件被撤商标均为防御性商标。这10件再审商标共分为两个类?#20572;?#20854;中3件“乔丹”汉字商标,以及7件大小写拼音的“QIAODAN”“qiaodan”与图形组合商标,最高人民法院判令商标评审委员针对3件“乔丹”汉字商标作出重新裁定,而7件“QIAODAN”相关商标维持二审判决,被驳回再审申请。
  从案例中可以看出,最高院的观点认为乔丹商标持有人所拥有的7件注册商标仅限于拼音和图表的形式,对于以汉字且注册在其他行业领域的商标并?#36824;?#25104;对乔丹商标持有人的不正?#26412;?#20105;行为。而且以汉字为表?#20013;?#24335;的3件商标也仅作为防御商标,被告人也并未对乔丹商标持有人造成侵权。在司法实务中法院应当如何区分同一种侵害行为是商标侵权还是不正?#26412;?#20105;,以及应当处以何种法律责任,这些问题都是?#20889;?#20110;理论研究和探讨的问题,笔者试结合相关知识产权与不正?#26412;?#20105;的理论对上?#37995;?#39064;做进一步的探讨。
  二、商标不正?#26412;?#20105;行为的认定标准
  ?#32922;?#26435;法》的研究标志着20世纪后半期法学发展的新阶段,侵权行为包含的领域非常广,以至于《反不正?#26412;?#20105;法》一开始也本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理是从属于?#32922;?#26435;法》调整的领域。由于我国加入了一?#30423;?#30340;国际条约,《反不正?#26412;?#20105;法》也自然而然被视为知识产权保护的一个重要组成部分。虽然我国《商标法》并没有明确规定商标侵权的构成要件,但是对商标侵权的认定可以采用一般侵权的行为的理论构成要件,具体到商标侵权领域即是指侵害人持有故意的心理状态实施了《商标法》明文规定的侵权行为,不仅造成了商标主体的合法权益的丧失或者自己因侵权行为而获利的损害结果,而且侵害行为与损害结果之间必须存在?#32922;?#26435;法》意义上的因果联系。在上述引用的案例中,最高院认为乔丹公司在其他相关领域注册乔丹商标并没有故意实施混淆行为侵犯迈克尔·乔丹的合法利益。
  对于不正?#26412;?#20105;行为的概念,学术界并没?#20889;?#25104;一致的判断标准,相关理论也仅从市场交易原则、市场竞争所采取的行为的手段等加以判断。不正?#26412;?#20105;行为主要破坏的是正常的市场竞争与交易秩序,即使是《反不正?#26412;?#20105;法》明确列举的禁止类?#20572;?#22312;各个国家和地区也并不完全一致,因此会更多考虑政府的政策和法律导向。一般而言不正?#26412;?#20105;行为的实施必须以同业竞争对手之间为前提,并且对商标持有人以及市场交易秩序造成?#29616;?#30340;损害。最高?#26680;?#28982;认定市场经营主体乔丹公司在其他商品领域注册了以拼音和图画为形式的商标,但是并?#36824;?#25104;对迈克尔乔丹在体育运动商品类注册商标的不正?#26412;?#20105;,也没有对其造成?#29616;?#30340;利益损害。
  ?#30001;?#25991;可以看出商标侵权与商标不正?#26412;?#20105;的一个显著区别在于法律规定的主体,商标侵权的主体为一般侵权法意义上的任何主体,而商标不正当行为的主体必须具备《反不正?#26412;?#20105;法》第二条第三款规定的市场经营者的资格,也即是“有权提起不正?#26412;?#20105;诉讼的人须与被告之间存在特定、具体的竞争关系”,但是商标侵权的行为同样?#19981;?#23545;商标持有人以及正常的市场秩序造成混乱,而且虽然《商标法》没有明确规定侵权的特定主体,但是能够实施法律规定的商标侵权行为的主体也必须具有侵害能力,一般的个人则很难具备相应资格。盡管将商标侵权行为主体限定为经营的理论遭到了学术界的众多批评,但是?#30001;?#36848;的案例就可以看?#37995;?#35770;是最高院认定乔丹公司是否构成商标侵权,乔丹公司作为经营体育类以及体育类商品之外的经营者确实是认定本案的一个关键之处。
  此外在商标侵权与经营者的不正?#26412;?#20105;的认定中,“混淆”也是一个重要的判断标准。部分学者认为对混淆行为司法认定应当满足行为主体、故意心态以及损害结果等构?#21830;?#20214;。也有学者区分了混淆可能性与实际混淆的行为,在商标侵权认定上一般认为存在混淆可能性已经足够,权利主体提供实际混淆证据是没有必要的;而且实际混淆并不是构成混淆可能性的必要条件。如果两个竞争性商标在一段很长的时期内同时使用,却没有产生实际混淆,那么就可认定这种混淆不可能在将来发生。虽然学术界对于混淆的性质以及混淆的行为目前还存在很大的争议,但是能够达成共识的一点就是权利主体由于混淆行为而导致自己的经营能力或者营业利润因此而受到重大影响。虽然在以上的案例中,乔丹公司并未在相同产品类别上擅自使用知名商品特有的名称,但是却有可能因使用与知名商?#26041;?#20284;的名称造成消费者的误解而导致乔丹商标持有人的经营能力或者营业利润受到重大影响的后果。《商标法》第五十七条的规范目的就是为了加强对注册商标权利人的保护,同样《反不正?#26412;?#20105;法》第五条的规范目的也是为了保护经营者的合法权益。


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<![CDATA[商标“碰瓷”的法律规制问题研究]]> Sun, 15 Oct 2017 06:55:45 GMT 商标“碰瓷”的法律规制问题研究

在?#27605;?#30693;识产权受?#30452;?#36739;?#29616;?#30340;同?#20445;?#20063;有一部分合规经营者却备受“维权者”的欺扰。这些“维权者”精通立法规定、熟知各?#20013;心?#35268;则,利用制度漏洞取得合法权利证书,寻机“碰瓷”敲诈勒索,以期获得不当利益。如果说“流氓不可怕,就怕流氓有文化”,那么知识产权“碰瓷”者的行为就是这句话的真实写照。据阿里巴巴统计数据显示,2016年度阿里巴巴收到知识产权投诉商品量2 000万以上,其中20多万卖?#30097;?#35785;成功,占投诉案件的49%。至少有20多万卖?#20063;?#28857;被“冤枉”,涉及成交金额5亿以上。大数据还显示,1 531个投诉主体发起的投诉占投诉总量的0.59%,但这1 531个主体投诉被驳回的数量却占被驳回总量的80%。表明这一撮投诉方的投诉行为不成立的概率非常大,之所以呈现这一现象,阿里巴巴分析其原因正是恶意投诉即“知识产权碰瓷”所致。上述统计数字虽仅是一?#19994;?#21830;领域的数字,但窥一斑而知全貌,知识产权“碰瓷”已不容小觑,经济越发达的地方其危害越大,河南省作为集自贸区和航空港建设于一身的中原经济圈核心,如对知识产权碰瓷行为不加以预防和规制,必将?#29616;?#30772;坏公平竞争的经济贸易环?#24120;?#24433;响河南省的经济建设步伐。上述統计数字涵盖专利权、商标权、著作权等所有知识产权类型的投诉案件。由于篇幅限制本文仅就其中的商标“碰瓷”展开探究。
  一、商标恶意“碰瓷”的类型化分析
  2013年修改的商标法,对恶意抢注、滥用商标权的各?#20013;?#20026;进行了明确规制,通过诉讼获得“碰瓷”成功的可能性越来越小。一些人通过研究互联网侵权的法律适用及电商打假规则,把“碰瓷”集中转向了更易得手的电商领域。依据用以“碰瓷”权利的来源为标准可以大致将“碰瓷”归类为以下三种做法:一种是通过恶意注册的商标发送警告函敲诈;一种是伪造虚假的权利证书或授权书进行敲诈。一种是无瑕疵商标权利人针对竞争对手产品发起投诉。与前两种以获得不得收益为唯一目的不同,该类型的目的本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理在于迫使产品下架以影响其销量,获得赔偿不是目的;这些行为人共同的特征就是很少会在线下发起诉讼。
  (一)恶意注册不当商标类型的“碰瓷”
  这些用来“碰瓷”的商标通常是行为人恶意抢注他人已经使用但未注册的商标,或是将各个行业的商品通用名称、描述性?#39542;?#25110;地名申请为注册商标,以此维权收取使用费或赔偿金。有人专门以此为业,批量注册批?#23458;端擼?#36880;渐形成了一条黑色产业?#30784;?#25454;阿里巴巴披露“破洞”、“呼啦圈”、“一脚蹬”、“打地鼠”等这些描述性?#39542;悖?#27491;越来越多地被一些人恶意注册为商标。2016年超八成电商卖?#20197;?#21463;商标“碰瓷”,主要集中在鞋服、?#26131;?#21644;美妆领域。 2017年3月28日,来自某网站对电商的一份调查问卷显示: 2016年有81%以上的商?#20197;?#36973;遇注册商标持有人的恶意投诉,其中18%的商家一年内遭遇商标权人的恶意投诉多达5次以上。根据阿里巴巴平台治理部数据识别分析统计,截至2017年3月,淘宝天猫平台收到83个“恶意商标” 的投诉,累计涉及1.5万商?#19994;?1万件商品,损失估算数百万元。已注册的这些“恶意商标”实际可投诉的商品总量近6 000万件,涉及900万商家。
  (二)虚构权利类型的“碰瓷”
  “知产流氓”中既有前述公司之类的职业“正规军”,也有散户“杂牌军”。 2017年5月2日,因犯敲诈勒索罪分别获刑一年六个月、有期徒刑八个月的梁氏?#20540;?#21363;是此类。在2016年5月至7月间,?#20540;?#20457;利用假冒厂家注册域名建立“官网”,以商?#19994;?#29992;其“官网”图片为由多次发起知识产权投诉。2016年5月,受害人之一的张某发现自己网店展示的商品图片,因被投诉侵权,其商品信息等链接被删除,网店损失巨大。无奈之下,张?#25345;?#33021;缴纳5 000元“授权费”,?#20540;?#20457;随即撤销投诉,张某的商品销售链接得以?#25351;础?#30701;短两个月内,两人采用类似手法,利用《淘宝规则》对超过98名淘宝卖家敲诈了1 000元至30 000元不等的“授权费”,涉案金额超100万元,涉及16省47市。法院最终认定了其中7起案件,敲诈勒索金额累计4.9万余元。
  (三)打击竞争对手管控价格类型的“碰瓷”
  一些企业手持真实有效的注册商标,为打击竞争对手恶意投诉,迫使对方产品下架以此影响对方销量。他们通常会委托第三方来做,比如类似“网卫”这样的第三方。他们通常选在促销季来临前投诉,目的就在于让对方商品在?#35748;?#30340;几天里下架,至于?#35748;?#36807;去后是否重?#24459;?#26550;他们则不再关心。
  也有些经销商利用此手段管控价格。因网络销售成本?#20572;?#21806;价比实体店低得多,经销商为了控制价格,就聘请第三方恶意投诉。2017年2月9日“阿伍淘宝店”店主进行实名举报,请求行政机关对“网卫” 进?#20889;?#32602;。缘起他的店自2016年8月开始三次被“网卫”恶意投诉为售假。实际上店里的货都是从正规渠道进来的,并能通过品牌官网的12位防伪码鉴定真伪。而在“网卫”的恶意投诉下,其店铺销量下跌超过7成,总损失上百万元。而“网卫”对其进行恶意投诉的根本目的不是维权而是帮品牌方管控价格。
  二、商标“碰瓷”行为的诱因分析
  经济诱因是根本,但仅?#20889;?#22240;素还不足以使碰瓷者名正?#36816;?#22320;得?#36873;?#24517;然有制度漏洞的存在,才可能使碰瓷者扮上权利人到处招摇。
  (一)商标授权确权制度方面的诱因
  1.先申请制致恶意抢注
  商标专用权的产生需要注册获得,而?#20197;?#22823;多数国家采取的都是先申请制,我国也不例外。一些人就把别人已经使用但未注册的商标拿去抢注,完了再去“维权”。而其维权目的与正常的商标权人的维权不同,他不是为了?#25442;?#24066;场,目的不在于对方停止使用,只是要钱。
  2.审查人员信息受限致不当授权
  由于商标注册涉及的行业领域广泛,审查人员不可能对每一?#20013;?#19994;的商?#33539;?#20102;解,许多行业的商品通用名一般人很难知晓。比如“舔砖”这一商标,河北?#23383;?#28023;利鱼粉销售有限公司与2015年7?#24459;?#35831;获得注册商标,2015年12月将新乡市华畜商贸有限公司的天猫店铺“华畜旗舰店”和淘宝店铺“网牧旗舰店”投诉至阿里巴巴知识产权保护平台,淘宝依据其知识产权保护平台中滥用商标关键字的规定,将其产品强制下架。虽之后申诉成功,半个月后?#25351;?#19978;架,但已造成直接经?#30431;?#22833;25 600元。2016年3月9日,新乡市华畜商贸有限公司向新乡市中?#24230;?#27665;法院对?#23383;?#25552;起确认不侵权之诉并要求赔偿损失。这里的“舔砖”就是牛羊饲料里的一个通用名称,一般人是无从知晓的,只有本行业领域的人才有可能知道,这种情况也就使得一些人的申请顺利成功。


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<![CDATA[试论汉维语商标翻译方法研究]]> Sun, 15 Oct 2017 06:55:04 GMT 试论汉维语商标翻译方法研究

商标是企事业单位及个体工商业者区别其生产、制造、加工和经销的某一商品的质量,规格特征所使用的标?#23613;?#21830;标是商品的一部分,也是产品生产商的无形资产。商标翻译隶属于经贸翻译,同时又有着自身的特点。随着“一带一路”的不断深入,新疆内外及国际经济贸易规模不断扩大。在这样的背景下,各种商标不断引入、创造和发展,并且与新疆经济生活密不可分。要把商标从一种语言转化为另一种语言,并能保存其原有的风格、韵味以及内涵,绝?#19988;?#20107;。本文拟从汉维语商标译名加以分析,试论和探讨汉语商标的翻译方法及原则。
  一、汉语商标维译常用方法
  汉语商标翻译成维吾尔语?#20445;?#26082;应考虑保留原文的精华,同时还要兼顾目的语消费者的文化习惯、审美心理和语言特点,又要符合消费者的心理。因此不同的译者在翻译商标时会采用不同的方法。一般来说,商标翻译可采用音译、意译、音意结合法、直译法、零翻译来处理。
  (一)音译法
  音译法是根据汉语商标的发音转换成语音相同或相近的维吾尔语语言符号。通常情况下,是在译文中找不到相当或相似的词语表达,用其他方法又难以体现原名和色彩时所采用的方法。例如:
  田七(牙膏) 步步高(VCD)
  ?#30340;危?#38795;子) 五粮液(白酒)
  森达(衬衣) 上好佳(零?#24120;?
  吉利(汽车) 立白(洗?#36335;郟?
  七喜(饮?#24076;?三笑(牙刷)
  三星(手机) 三枪(内衣)
  对于部分外?#20174;?#21830;标,汉语主要采用纯音译的方法或者谐音译的方法表达。一般情况下,对于谐音译的汉语商标,翻译成维吾尔语?#20445;?#19981;能遵循汉语谐音译的方法翻译,要以原语国?#19994;?#35821;言表达、风俗习惯、宗教信本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理仰、文化背景等为依据,尽可能与外?#20174;?#21407;文音符相对应的翻译。例如:
  可口可乐(饮?#24076;〤oca-Cola
  白蘭地(酒)Brandy
  阿迪达斯(运动服)Addidas
  卡迪拉克(汽车)Cadillac
  万宝路(香烟)Marlboro
  诺基亚(手机)Nokia
  摩托罗拉(手机)Motorola
  (二)意译法
  意译法是指按照来?#20174;?#20013;商标词的实际意思翻译成意思相同或者相似的目的语的翻译方法。例如:
  哥俩好(粘?#28023;?
  探路者(户外用品)
  远景(汽车)
  (三)音意结合法
  音意结合法是指既不适合于音译,也不适合于意译法?#20445;?#21487;采用音译兼意译的方法翻译,既一部分音译一部分意译,或将整个词先音译,然后再将通用名意译一遍附于整个词后。例如:
  康师?#25285;?#26041;便面)
  北京现代(汽车)
  李医生(化妆品)
  一汽大众(汽车)
  白大夫(化妆品)
  红河(香烟)
  新众泰(汽车)
  (?#27169;?#30452;译法
  直译是指按照原来的意义和结构直?#24433;?#26469;?#20174;?#30340;商标转译成目的语的商标,即如何在保持来?#20174;?#24418;式的同时不让其意义失真。例如:
  红牛(饮?#24076;?
  红蜻蜓(皮鞋)
  白猫(洗?#36335;郟?
  红旗(汽车)
  ?#36824;?#25163;机)
  大白兔(糖)
  光明(牛奶)
  小天鹅(洗衣机)
  金鸡(鞋?#20572;?
  (五)零翻译
  零翻译是指不去翻译,直接运用原文。经常用于不可译或者不需要翻译,如简短字母或数字商标TCL(电视)、999(烟)、LG(手机)HTC(手机)……这些商标可以很好保持原商标在世界的影响,减少消费者对商标识别的努力。
  二、汉语商标维语翻译时应遵循的原则
  商标作为一种专有名词,其翻译也要遵循专有名词的翻译原则,即名从主人原则和约定俗成。除此之外,还要遵循“客从主便”和“简明”这两条?#25105;?#21407;则。因为商标作为一种特殊的专有名词,翻译过程中原语和译语符号之间具?#24515;持?#29305;殊的关系,等值转换原则在商标中会有新的内涵。
  (一)名从主人
  乌买尔·达吾提和阿地力·哈斯木有过这样的见解:“除翻译本来就是汉语创立的商标必须按标准汉语的发音翻译外,翻译从其他名族的语言转译为汉语的名称?#20445;?#35201;以原来的语言为依据,根据其所属国家语言的正确发音译成维吾尔语。”例如:
  佳能(照相机)Canon
  松下(电器)Panasonic
  林?#24076;?#27773;车)Lincoln
  夏普(电器)Sharp
  伊诗美(化妆品)Issima
  拉菲(红酒)Lafite
  阿玛尼(服装)Armani
  梦特娇(服装)Montagut
  采用名从主人原则时应注意以下两点:
  1.将汉语译成维吾尔语?#20445;?#36825;些商标名称必须尽可能按汉语普通话的正确发音来表达,即按纯音译法翻译。例如:
  力帆(汽车) 奇强(洗?#36335;郟?
  联想(电脑) 好?#24076;?#27927;发水)
  雅芳(化妆品) 李宁(服装)
  ?#36335;桑?#30005;器) 海信(电器)
  2.将已被译成汉语的外国商标,再次翻译成维吾尔语?#20445;?#24517;须根据其所属国家民族语言正确发音的正确来对应表达,不能以汉字读音为依据。例如:
  百事可乐(饮?#24076;㏄epsicola


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<![CDATA[诚实信用原则在商标法中的适用]]> Sun, 15 Oct 2017 06:54:25 GMT 诚实信用原则在商标法中的适用

1 引言
  在市场活动中,诚实守信原则是所有市场参与者都应该遵守的基本原则之一。诚实守信原则就是让人们在市场活动中,恪守信用,诚实不欺,在追求自身利益的同时不损害他人的利益。诚实守信原则不单单适用于民法,在其他法律中也同样适用。而《商标法》作为民法的组成部分,诚实守信原则自然在其中也适用。
  2 商标法的基本原则概述
  在商标法中,其基本原则主要由法律调节的社会关系本质属性以及立法者所追求的政策目标所决定。其中,由法律调节的社会关系指的是因商标注册、使用、管理和保护商标专用权而发生的各种社会关系。在我国,商标法制定的目标就是实现市场经济的公平竞争与和?#22330;?#21487;?#20013;?#21457;展。?#36824;?#26159;商标法所提调整的社会关系的性质,还是商标立法者所追求的政策目标,商标法的基本原则主要包括注册原则、申请在先原则、诚实信用原则、自愿注册原则、集中注册?#26088;?#31649;理的原则、行政保护与司法保护相并行的原则,这六项原则贯穿在《商标法》的各项条文中,它们不仅是商标法立法、执法与法学研究的指导思想,同时也是当事人从事与商标有关活动的行为标?#21152;?#21407;则。其中,诚实信用原则作为民法的一般原则,在《商标法》中也具有极其重要的意义。
  3 诚实信用原则的适用条件
  商标法中的诚实守信原则作为其基本原则,既有优势,也具有一定的劣势,一方面,诚实守信原则可以使商标法更好的适应新的情况,并解决新的问题;另一方面,诚实守信原则增加了法律适用的不确定性,如果进行不当的适用,本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理将会使得商标管理秩序出现混?#19994;?#24773;况。所以,对于商标法的诚实守信原则,我们在利?#30431;保?#19981;仅要将其积极作用充分发挥出来,还要对其适用?#27573;?#19982;适用条件进行严格?#21335;?#21046;。本文从如下三个方面对诚实守信原则的适用条件进行了分析:第一,违背诚实守信原则的行为主体应是注册或使用商标的经营者或生产者。此?#36136;?#29992;条件主要是源于《商标法》中的第一条中所规定的调节对象为经营者与生产者,以及《商标法》中第七条中所划定的诚实守信原则的适用?#27573;А?#20854;中,商标的注册指的是一些与商标注册有关系的程序;而商标的使用来自于《商標法》第四十八条中所规定的商标法意义方面的使用。第二,违背诚实守信原则精神内涵的行为,这些行为主要包括对他人在先权益的恶意“抢占”,以欺骗和误导的方式来对公众利益进行损害,以谋取非法利益为目的的不正当注册,公然违反合理商业道德秩序,以盗取他人商誉为目的的“搭便车”行为。这些精神内涵不仅包括《商标法》中所规定的商标违法行为,还是《商标法》规定之外的行为是否应予以规制的判断标准。第三,产生?#29616;?#21518;果的失信行为。这些危害后果既可以是对生产者、经营者等他人商誉的损害,也可以是对商标管理秩序的破坏。如果失信行为产生了危害后果,则适用诚实守信原则,而如果所发生的行为没有产生任何的危害结果,那么就不适用诚实守信原则[2]。
  4 诚实信用原则在商标法中的具体适用
  4.1 恶意抢注商标
  恶意抢注指的是以获利等为目的、用不正当手段抢先注册他人在该领域或相关领域中已经使用并有一定影响的商标、域名或商号等权利的行为。根据《商标法》第三十二条规定:“申请商标注册不?#30431;?#23475;他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”。当申请人以不正当的手段,申请注册与他人商标所使用的商品或服务?#27573;?#30456;同或类似领域的商标?#20445;?#21363;可认定为恶意注册。而对于在不相同或不类似的商品领域申请注册而言,如他人商标已使用并有一定知名度?#20445;?#30003;请人的申请注册行为也可认定为抢注行为[1]。如果任由他人对其进行抢注,则很可能会给被抢注人造成一定程度的利益损害,显而易见,这是对被抢注人十分?#36824;?#24179;的。例如,在业务往来的过程中获悉他人商标,相关人?#21271;?#22312;不相同或不类似的商品或服务上对他人即将使用的商标进行抢注,这?#20013;?#20026;就属于恶意抢注的行为,它会破坏他人的生产经营的规划,对他人的行业利益造成一定程度的破坏,这属于一?#26088;?#20854;不道德的行为。这?#20013;?#20026;?#29616;?#36829;背了《中华人民共和国商标法》中的第七条,即“申请注册和使用商标,应当遵循诚实信用原则”[2]。因此,要想遏制这?#20013;?#20026;,就可以根据此条法规来进行解决。


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<![CDATA[商标能值多少钱]]> Sun, 15 Oct 2017 06:53:35 GMT 商标能值多少钱

资产无形,品牌有价。从我国的法律规定来看,国家对于商标等知识产权的有形价值不仅承认而?#20197;?#26469;越重视,国家相关部门和银行都在以各种方式支?#21046;?#19994;利用知识产权获得融资,以便谋求更大的发展。 本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理
  据国家工商总局最新发布的数据显示,2017年上半年,我国商标注册申请量为227.6万件,同比增长30.81%;并预计照此速度,今年商标申请量将有望达到500万件。
  据悉,近年来,我国商标申请量?#20013;?#22823;幅攀升。“十一五”期间,商标申请量年均增长19%,“十二五”期间,年均增长24%,“十三五”开局前两年,增幅已达到30%。
  商标注册,在我国被越来越多的人所重视,保守估计,这些商标的价值超过千亿,带来的影响不容小觑。
  从“兵船”牌看中国商标百年
  商标是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的,用于区别商品或服务来源的,包括文字、图形、字母、数字、三维标?#23613;?#39068;色组合和声音等,以及上述要素的组合,具有显著特征的标志,是现代经济的产物。在我国,经国家工商总局商标局核准注册的商标为“注册商标”,受法律保护。
  一个简单的标记为何发展如此?#35813;停?#20026;何会变得价值不菲?還要从一百年前说起。
  在中国,最早的商标注册始于宋朝,?#26410;?#29992;于“功夫针”上的“白兔标识”被认为是中国最早的商标,但是,因为这个白兔缺乏近现代商标制度所赋予的法律意义,缺乏国?#19994;?#21046;度保护,因而不能完全获得商标所带来的利益。
  我国近代商标作为一种法律制度的出现,很大程度上是西方列强为侵占中国市场、保护自身利益而形成的。1903年7月,清政府成立商务部专管商标登记备案。1904年8月4日,第一个商标法规《商标注册试办章程》颁布。1923年5月,北洋政府成立农工商部商标局,并仿照西方商标法颁布了《商标法》和《商标法实施细则?#32602;?#35813;法的颁布不仅使我国的商标管理进入有法可依时期,而且标志着我国收回了被英国人控制下的对商标行政管理所行使的主权。
  自中华人民共和国成立到1982年颁布商标法之前的30多年中,我国?#36824;?#27880;册了67300件商标。而自1983年《商标法》颁布后的20年,尤其是我国在确立事实上建立社会主义市场经济的10年中,企业基于内在动力和市场竞争的压力,迫切而踊跃进行商标注册,注册商标量?#27605;?#19978;升,由几万件?#35813;?#22686;长到了166万件。
  因此,有学者认为,中国真正的知识产权保护体?#36947;?#21490;实际只有三十来年,所谓100多年的历史,?#36824;?#26159;前期酝酿演化之进程而已。
  在这100多年的历史中,“兵船”牌的发展是让商标体现出价值的一个开端。
  1923年5月,北洋政府农工商部商标局成立不久,江苏无锡茂新面粉厂率?#35748;?#21830;标局申请商标注册,以法律手段来保护自己从1910年就开始使用的、声誉卓著的“兵船”牌商标。“兵船”牌也成为了按照当时颁布的《商标法》办理注册的第一号商标。
  经营“兵船”牌面粉的是中国近代著名的实业家荣宗敬、荣?#24459;值堋?#24403;年上海?#37319;?#27969;传着这样一个“老车不敌兵船”的故事:当时“兵船”牌面粉进入上海市场,不久就将一个已经基本被外商控制的上海老牌面粉击败,“兵船”成为了畅销海内外、一展国人?#25345;?#30340;民族品牌的代表。
  大半个世纪过去,“兵船”商标历?#38450;?#20037;?#20013;攏?#22312;新经济形势下依然畅销,直至2003年才结束其历史使命。
  “兵船”牌不仅开创了国货品牌?#21335;?#27827;,也是民国时期实业家“以商立国”、“实业救国”的一个缩影。
  可惜,“兵船”牌虽然影响深远,却未能从根本上唤起商家对商标的重视,相较于西方国家,中国的商标品牌发展一直以来较为落后。即便如今中国已经成为一个名副其实的商标大国,但距离真正的“商标强国”还有很长一段路要走。
  被忽略的隐形富豪
  可口可乐的?#35789;?#20154;约翰·彭伯顿有一句名言,“即使一把火把可口可乐公司烧得分文不剩,公司仅凭‘可口可乐’这一商标,就可以在几个月之内重新建厂投资,获得新发展。”
  约翰·彭伯顿的话其实道出了一个所有企业都必须面对的问题,商标价值。
  那么,商标的价值究竟是?#35009;?#21602;?
  有研究表明,85%的国家有超过50%的财富是来自无形资本,商标作为传统三大知识产权之一,是知识产权中生命最持久、与国家经济运行、企业生产和人民生活最直接相关的知识产权,并且与其它财产一样,是企业的财富。具有一定知名度的商标更是如此,甚至是巨额财富。所以有些经济学?#20063;?#20250;把商标譬喻为“永动的制钞机”。
  前不久在北京举行的世界品牌大会发布的2017年(第十四届)《中国500最具价值品牌》分析报告显示,国?#19994;?#32593;以3298.87亿元的品牌价值荣登最具价值品牌榜首,接下来?#26469;?#26159;腾讯(3251.12亿元)、海尔(2918.96亿元)、中国人寿(2871.56亿元)、华为(2859.82亿元)、工商银行(2826.76亿元)、中化(2350.86亿元)、CCTV(2322.72亿元)、中国一汽(2301.93亿元)和阿里巴?#20572;?234.84亿元)。
  中华商标协会会长李建中表示,驰名商标、知名品牌蕴含着强大的市场竞争力,商标是企业管理水平、商业信誉、服务质量的外在表现,是企业核心竞争力和商业信誉的重要载体,是企业参与市场竞争的秘密武器。
  商标的价值就是企业品牌的价值,一个企业如果成功地经营好了自己的品牌,那么,商标就会变得“值钱”,而商标,是一条能让人最快记住一家企业的捷径,也是一条保护企业形象和价值的捷径。
  品牌化的商标才是产业化?#21335;?#34892;军
  在瞬息万变的产品竞技场上,品牌有时直接影响着产品的市场占有率,甚至决定企业的兴衰成败。金融危机全面爆发前后,我国40%以上的企业没有自己的商标,大量的企业呈现有制造、无创造,有贴牌、无自主的品牌?#32431;觶?#20225;业只能依赖简单的加工贴牌生产,甚至仿造,在金融危机的寒流中纷纷?#36129;鍘?#20294;是,一批获得了自主?#38469;?#21644;品牌的企业不仅有效地抵抗了危机,还?#27809;?#25193;大了国内外的市场份额。

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<![CDATA[商标“抢注?#27604;?#30340;祸]]> Sun, 15 Oct 2017 06:52:33 GMT 商标“抢注”惹的祸

近年来,我国商标恶意注册现象?#29616;兀?#25250;注国内外知名商标、商号、名人姓名的,同一主体囤积几百件甚?#33391;盖?#20214;商标不使用、待价而沽的,抢注者“贼?#30333;?#36156;”恶意维权的,不一而足,让人不胜其?#22330;?本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理
  最近,阿里巴巴遭遇了一件糟心事。
  ?#20113;逼?#26159;由阿里影业推出?#21335;?#30446;,原名为淘宝电影,2016年5月16日正式更名为“?#20113;逼?rdquo;,但是?#20004;?#23578;未对新名字申请商标注册。然而,近日有消息爆出,这一新名称已被深圳一家叫“橙蟹”的公司抢注。
  据国家工商管理总局商标局公开信息显示,“橙蟹”申请“?#20113;逼?rdquo;的时间为2016年5月19日,距离?#20113;逼备?#21517;仅三天。该公司是一家以“抢注商标”并以“商标交易”作为商业模式的公司,目前正在注册或已注册的商标达80多个,绝大多数为创业公司名称,比如悟空保、一直播、分答?#21462;?
  商标抢注,让人不胜其?#22330;?
  疯狂抢注?#26680;?#19981;出的痛
  商标凝结着企业的信誉,?#24615;?#30528;商品或者服务的品质,是重要的无形资产。“恶意抢注”只是通俗称谓。按?#20013;?#30340;《商标法》第三十一条的规定,即“不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”。因此,“恶意抢注”就是申请人利用不合理或不合法的方式,将他人已经使用但尚未注册的商标以自己的名义向商标局申请注册。
  近年来,我国商标恶意注册现象?#29616;兀?#25250;注国内外知名商标、商号、名人姓名的,同一主体囤积几百件甚?#33391;盖?#20214;商标不使用、待价而沽的,抢注者“贼?#30333;?#36156;”恶意维权的,不一而足。
  据北京知识产权法?#21644;?#35745;数据显示,2017年一季度,仅该法院就新收商标注册授权确权行政案件1978件,相比去年同期增长49.9%。商标案件数量的不断攀升除了与市场主体的商标意?#23545;?#24378;有关,与恶意注册现象愈发?#29616;?#20063;有密切关系。据其不完全统计,涉嫌恶意商标注册的案件在除驳回复审和撤销复审案件之外的其他商标行政案件中的比例在30%以上。
  通常,商标恶意抢注包括三?#20013;?#20026;:一是将他人已经?#24230;?#20351;用但并未注册的商标抢先注册,并使用在相同或类似的商品及服务上,以利?#30431;?#20154;在该商品或服务中已经建立?#21335;?#36153;者信任;二是将他人的驰名或知名商标申请注册在与原商标不同的商品及服务上,以引导消费者将其商品与驰名或知名商标所代表的信誉联系起来;三是将著名企业的名称、名人的姓名或知名艺术形象抢先注册为商标,从而诱使消费者将其商品与这些著名企业、名人或知名艺术形象联系起来。
  由于我国商标法规定任何人均可以申请注册商标,催生了一批职业型商标注册人。他们通过抢注商标利用网络途径,已经形成了一条规模巨大的高价出手的?#30097;?#32463;济产业链条。据了解,目前国家商标局最基础的商标注册费?#37995;?00元,如果委?#20889;?#29702;,则另需交800到1000元的代理费。注册成本合计不足2000元,但是如果注册后能够成功转让平均可卖到几十万元。
  此外,随着中国企业国际竞争力不断增强,中国商标在海外被抢注的事件也频繁发生。据悉,被抢注名单上几乎清一色是国内知名企业:青岛啤酒在美国被抢注,竹?#32922;?#37202;在韩国被抢注,英雄金笔在日本被抢注,桂发祥十?#31169;致?#33457;在加拿大被抢注,还有永久自行车、天坛蚊香……涉及?#31216;貳?#39278;料、化妆品、?#19994;紜?#26381;装、文化等多个行业。商标抢注俨然已成为企业“说不出的痛”。
  防患于未然:构筑第一道权益防护网
  遭遇商标抢注,究其根源还是在于企业商标保护意识薄弱,不注重自有品牌在法律上的注册,企业将损失惨重。不少法律界人士告诉记者,“目前大家,尤其是中小企业对商标没?#35009;?#20445;护意识,商标不是简单的品名或知名度,而是消费者同产品的全部体验,也是企业与竞争者争夺消费者的手段。”
  我国《商标法》实行“注册在先原则”,因此谁先注册商标,谁就对该商标拥有专用权,因此,从这点来讲,所谓的“抢注”行为也有其合理性。所以,人们应该具有基本的商标保护意识,对于自己已经?#24230;?#20351;用或者未来可能使用的商标,应及时在相关商品或者服务类别上申请注册,构筑起防商标抢注的第一道屏障。自己抢注既可避免今后的麻?#24120;?#20063;可避免“山寨”商标给自己的品牌带来的不?#21152;?#21709;。这种做法被业内称之为防御性商标注册。
  近日,为了保护自己的商标,小?#20303;?#38463;里巴巴等知名企业纷纷抢注“奇葩”商标的新闻引起网友一片热议。
  ?#36824;?#22312;法律人士眼中,这折射出的恰恰是现实中企业维权的无奈和?#38480;巍?#21271;京市君本律师事务所律师王飞直言,如果其他企业抢先注册了与自己商标名称“近似”的商标,?#25351;?#21464;了?#20013;?#21644;设计形式的话,想要认定对方商标侵权,不?#37995;?#26435;成本高,而且获赔概?#23454;汀?
  法律人士也提醒道,商标注册,除了要重视“近似”商标的注册外,还要注意商标注册的类别。尤其是知名企业的商标,由于享有较高的知名度和美誉度,因而具有较高的含金量。一些企图“走捷径”的人便选择了“傍名牌”这一不正?#26412;?#20105;手段,抢注第三十五类商标便成了他们的首选手段。
  第三十五类商标包括广告、工商管理辅助业、替他人推销,等?#21462;?#20854;中尤其需要注意的是“广告宣传”和“替他人推销”这两个小类别。因为产?#33539;?#26159;用来销售的,如果他人在销售?#26041;?#27880;册了企业的产品商标,将会对企业产品?#21335;?#21806;形成阻碍,因此注册第三十五类商标对于企业而言就成为必需。
  另外,一旦被恶意抢注,企业也需及时采取措施。法律人士建议,第一,在对方申请注册商标过程中向商标局提出异议?#22351;?#20108;,在对方注册成功后请求商标评审委员会宣告该注册商标无效?#22351;?#19977;,如果对方在注册成功后三年内未使用,则向商标局提出申请撤销该注册商标?#22351;謁模?#21327;商解决?#22351;?#20116;,通过诉讼解决。
  加强监管:编织“天罗地网”
  对于商标保护方面长期以来存在的各种问题,相关监管部门也没有回避。今年国家工商管理总局商标局先后与郑渊洁、梁凤仪等著名作?#26131;福?#20102;解“皮皮鲁”“卫斯理”等商标维权问题,8月还举办了知名作品名称、角色名称等在先权益商标权保护研讨会。此外,近年来,商标局与欧?#36182;?#22269;家主管机关多次举办各类研讨会,共同商讨如?#21619;?#21046;恶意抢注行为。
  “我国的商标申请量很大,但使用?#24335;系汀?#21407;因主要有两个,一是恶意抢注现象屡禁不绝,二是恶意抢注倒逼守法企业注册大量防御性商标,由此造成恶性循环,申请量虚高不下。”9月3日,在广西桂?#24535;?#34892;的2017年中国国际商标品牌节工商局长论?#25104;希?#22269;家工商总局商标?#25351;本?#38271;崔守东表示,下一阶段的改革,商标局将重拳出击,遏制商标恶意抢注行为。
  據崔守东介绍,除加大力度、重拳整治商标恶意抢注行为,目前商标?#26088;?#21010;采取?#21335;?#25514;施:一是关口前移,从注册、异议?#28982;方?#37319;取提前审查、并案集中审查和从严适用法律等措施,从严从快审理大规模恶意抢注商标案件;二是研究确定重点商标保护名录并确定相应保护?#27573;?#21644;法律适用方案;三是开展专项整治行动,对六种突出的恶意抢注表?#20013;?#24335;进行定点突破?#20976;?#26159;建立恶意注册嫌疑人名单数据库。
  崔守东透露,近期内,商标局将组织开展一次全国?#27573;?#20869;的商标权保护专项行动,年底完成总结并在此基础上探索将专项行动常态化的可行性。
  此外,多位法律人士强调,制止恶意抢注是一个长期的工作,不仅是一个法律问题,也是一个社会共治的问题,需要商标确权机关从严审查,也需要社会舆论的正确引导,需要行政机关、司法机关、行业自律组织、代理机构等一起努力和协作,形成合力,共同解决这一难题,创造良好的商标注册秩序和健康的市场环?#22330;?/p>]]> <![CDATA[情况判决中利益衡量问题文献综述]]> Sun, 15 Oct 2017 06:51:55 GMT 情况判决中利益衡量问题文献综述

《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条规定:“行政行为有下列情形之一的,人民法院判决确认违法,但不撤销行政行为?#28023;?#19968;)行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;(二)……”及《 关于执行<中华人民共和国行政诉讼法> 若干问题的解释》第58条的规定,即是我国大陆适用情况判决的法律依据。依据该条款可以看出其构成要件包括:第一,被诉行政行为违法依法应予撤销。第二,如果撤销该行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失。即情况判决的立法初衷是为了保护既存公共利益是。这一判决类型中,需要裁量的要素有两个,即“国家利益或公共利益”和“重大损失”。然而法律并未对上述要素作相关规定。以致在司法实践中,法官在审理案件?#20445;?#32570;少对自由裁量过程的说理,滥用或错用确认违法判决。
  何为公共利益、重大损失?在不同的时代和不同的认定条件下,认定标准不同。而该裁量的过程即是利益衡量的过程。卡多佐法官指出,“当立法者未作宣告?#20445;?#27861;官作出的价值评判应当依据客观的而非主观的标准,依据社会上通行的思想和意愿而非自己独特的行为模式和信仰。而当公共思想或意愿无法达成一?#29575;保?#27861;官除了遵从自己的价值规范之外别无选择,但是,法官必须平衡他所具有的各种因素,如他的哲学、他的逻辑、他的类推等,并尽可能确定何者应具有更重要的意义。”因此,法官作出利益衡量的过程,首要要遵?#30001;?#20250;公众普遍认可的公平和正义观念。同?#20445;?#27861;官还必须具有一定的社会学知识,掌握特定阶段中社会主流的观念和原则,以此作为利益取舍的依据。
  在公益与私益的衡量上,曾经出现“对立论”、“并行论”、“重点论”等观点。叶必丰教授认为行政法律关系中所涉及的利益种类可以分为三种:公共利益与个人利益关系、整体利益与整体利益关系,个人利益与个人利益关系,行政法律关系应是一种以公共利益为本位的利益关系,不可能以个人利益为本位。然而隐藏于这一表本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理述背后的思想观念是:国家利益和公共利益恒定地高于个人利益,将公益与私益看成可以完全?#25351;?#30340;两种利益,并置两者于对立的状态,把公益与私益之间丰富的辩证关系简单化。那么这种仅是以经济效益为取向,追求利益衡量所谓的“利益最大化”,很容易造成近乎所有的衡量结果都对政府有利,而使得个人合法的利益在实质意义上被架空,从而使行政确认违法判决沦为法院对剥夺个人合法利益行为正当化的手段,最?#31456;?#20837;司法恣意的窠?#30465;?
  另?#36824;?#28857;认为适用该种判决时不能忽视对个人利益的应有保护,个人利益保护不能仅仅局限在事后获得赔偿方面,还应作为一客观要素,纳入到利益衡量的序列,成为判断公共利益损失程度以及是否适用情况判决的参照标准。?#35752;?#26041;教授认为:“在法治国家里,没有公益的实现以牺牲个人之权利为代价,亦即行政为照料及促进公共福祉而违反其任务,则此实为公益之侵害。从法律赋予权利之特性及依法行政之要求,只有立法者本于宪法之?#25032;?#25110;授权,在权利之赋予?#20445;?#21363;基于公益之考量,限制其内涵或?#27573;В?#25110;嗣后以法律限制或剥夺之, 而不容许行政或司法以公益为名,违反法律限制或剥夺法律所赋予之权利。因此,吾?#35828;?#20197;肯认,合法权益之保?#24076;?#22987;为真正之公益所在及法治国家维护公益、保障私权之本质。”章剑生教授同样认为国家利益、公共利益不能成为否定个人利益的理由,他指出:“虽然它被法院确认违法,但这样的判决宗旨并不是为了保护原告的合法权益,也就是说原告与被告之间的行政争议仍然存在,它不可能因为情况判决的生效而消除。个人利益必须列入确认违法判决所衡量的利益次序,国家利益、公共利益不能成为否定个人利益的理由,如果发生利益冲突,三者的利益应当在最大限度内获得兼顾与平衡。”沈岿教授的“平衡论”对此也持相似态度,他认为人民法院作出行政确认违法判决?#20445;?#38656;要综合考虑国家利益、公共利益和私人利益,实现诸种利益之间的平衡。利益衡量的最终结果应尽可能最大限度地满足各种相关利益要求,在就冲突的利益主张给出的妥协方案中,应在确保优位利益的同时把让位利益的牺牲程度降低到最小限度。也就是说,法律应该促进相关利益的最大化整合,或者保證在对某些重要利益的维护与对其他相关利益的最小牺牲之间寻求并接近最佳的平衡点。从更加?#38469;?#21270;、操作性的角度来说,所谓的综合平衡就是比较由撤销违法具体行政行为造成的各种利益损失的总和与确认违法并维持其效力所能带来的收益总和,在这个基础上权衡利弊,决定是否适用确认违法判决。尽管如何整合各类利益并寻求最佳平衡点,仍然是一个需要交给法官判断的语境化问题,但把私人利益纳入利益平衡的序列,是不容否认和漠视的方向。当然,国家利益、公共利益和私人利益之间的关系并非完全是线性的对应关系,私人利益完全可能与公共利益结合,并与另一种私人利益相对立。现实生活中往往发生这样的情形,即授益行政行为的受益人,依据行政行为的效力而具有对抗第三人的地位,而且受益人的私利与行政行为所追求的公益又密不可分。
  因而,利益衡量确定的只是利益保护?#21335;?#21518;次序,并不意味着?#29260;?#23545;作出妥协方的利益保护。当公共利益与个人利益发生冲?#30343;保?#32780;二者价值又难?#25351;?#20302;?#20445;?#21017;应运用经济分析法对多种解决方案进行选择,力求平衡公共利益与个人利益,以达“公私兼顾”(“双赢”),这意味着,一旦公共利益的优先性经利益衡量得到确认后,应?#22791;?#20104;个人利益以公正合理的补偿,最大限度地减少个人的损失。然而,这不能否定“个人利益应当作为利益衡量过程中的考量因素。

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<![CDATA[从格力与美的的商标侵权案浅析企业知识产权保护的法律途径]]> Sun, 15 Oct 2017 06:51:11 GMT 从格力与美的的商标侵权案浅析企业知识产权保护的法律途径

一、引言
  近年来,有关知识产权侵权的问题层出不穷。在很多案例中,个人及企业因为不懂得如何维护自己的智慧成果权及企业的知识产权,而给自己带来了损失。2015年,格力与美的的商标侵权案引起了同行的广泛关注。耗时几个月的诉讼中,虽然美的侵权格力商标事实清楚,但关于格力赔偿以及要求对方公开道歉的要求没有得到支持。这源于该案例中的一个重要的关键点,就是格力虽然申请注册了“五?#30830;?#30331;”商标,但美的基于此商标连续三年未被使用的事实向国家商标局申请撤销该商标。由此不难看出,格力公司的知识产权维护意识不强。一个上市的世界500强企业在知识产权保护方面尚且如此,更何?#37995;?#22269;其他企业。基于此,我们将通过对此案的分析,来提出如何维护好企业知识产权的建议,并给出合理的法律维护途径。
  二、我国法律维权?#21335;?#29366;分析:以格力与美的的商标侵权案为例
  (一) 知识产权的概念及分类
  知识产权是指企业或个人对通过自己的智力和知识所创作或创新的成果拥有专属的财产权利,具有有效期限,在该期限内创造者(个人或者企业)拥有该财产权利的专属使用权限,是一种无形的财产,受到相应的法律保护而不被侵犯。知识产权一般分为两大类,一类是在文化、企业?#20173;?#29992;智力而产生?#21335;?#27861;、作品等为内容的,如创新权、著作权;另一类是以识别标志为主要内容的,如商标权。
  (二)格力美的商标侵权案事件概述
  2015年4月,格力公司以本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理美的擅自使用格力商标“五?#30830;?#30331;”为?#21892;?#35785;美的,珠海中级法院受理此案并作出如下判决:第一,判美的赔偿格力380万元,用于弥补后者经?#30431;?#22833;?#22351;?#20108;,美的要公开对格力进行道歉。但美的公司不服该判决,又向广东省高级法院提出了复议,随后,该院认为美的侵犯商标权事实清楚,应停止侵权。但对于380万赔偿以及公开道歉缺乏事实依据,不予支持,但美的需要赔偿格力在维权时的费用即可,自此,商标侵权案告一段落。
  在这件案件中,格力在美的侵犯权利时运用法律来维护自己的权益但没有合理的了解情况。在自己多年没有使用的商标中,几乎快要失去属于自己的合法权益,并没有及时的管理好自己的产权,这些应该引起广大公司重视。
  (三) 我国法律维护知识产权?#21335;?#29366;
  1.相关的法律法规不健全
  目前,针对专利保护的有《专利法实施细则?#32602;?#21830;标权方面则有《商标法实施条例?#32602;?#23545;于著作权的保护则有《著作权法实施条例?#32602;?#27492;外,最高院在知识产权方面也出台了多项司法解释。但是,纵观这些条例,其在知识产权保护方面依然?#36824;?#26126;确化和体系化,具体的维权途径?#36824;?#28165;晰。这就导致了很多中小型企业受到不法分子的侵权,而无法有利的运用法律武器来保护自己的权益。
  2.知识产权维护意识不强
  虽说21世纪是法治社会,但大多数人却没有进入这样的社会中,财产受到损失也不知道拿起法律武器保护自?#28023;?#21482;是一味的寻找其他方法减少自己的损失。此外,从格力与美的商标权诉讼案例中,我?#24378;?#20197;看到当前我国企业知识产权维护的意识不强。大多数中小企业的法人对于法律的了解仅仅停留在表面,对于其内容及概念模糊不清,这也导致了很多企业的利益流失,竞争力下降。
  3.维护知识产权的成本较高
  目前,我国知识产权保护意识不强的另外一个重要因素就是成本太高。企业或者个人的产品、著作?#20173;?#36935;到侵权后,如果对其进行投诉、举報等,需要耗费大量的时间、金钱和人力等成本。往往即便是官司赢了,所得的赔偿?#23545;?#23567;于维权所耗费的大量成本。据光明网报道,国家知识产权局的局长申长雨指出当前我国知识产权保护存在的弊端主要有效果差、周期长以及赔偿低?#20219;?#39064;。由此不难看出,知识产权维护过程比较复杂多变,这也让一些个人和企业?#29260;?#20102;维权。
  4.维护知识产权的宣传力度较小
  在除却大型企业之外的中小型企业,一般的法人代表或企业专职律师,对于知识产权的关注度?#31995;停?#22312;企业内向员工宣传其重要性的力度也较小,这也致使了很多企业对于维护知识产权有何重要性一无所知,只知道国家有专门的知识产权保护政策。所以说,我们应加强宣传力度,?#30431;?#20204;了解其重要性,鼓励其勇于创新,从而提高企业的核心竞争力,增强产权文化意识。
  三、保护知识产权的法律途径
  现在有关知识产权侵权的案例越来越多,很多企业没有抓住最好的保护时机以至于自己最后受到了较大的损失,所以对于企业来说,了解在被侵权时?#24515;?#20123;法律途径可以维护自己的利益是非常重要的,下面具体来介绍一下常见的几条法律途径:
  (一)向专利局、工商?#20540;?#26377;关部门进行举报
  在企业发现自己的商标权或专利权、著作权等知识产权被侵犯?#20445;?#21487;准备好有关侵权企业的名称、被侵犯的证据、鉴定书等材料向工商局、专利局、著作?#20540;认?#20851;部门进行上诉,要求查处并对其侵犯者进?#20889;?#32602;及赔偿。
  例如,在2012年,姚明在发现大鲨鱼体育用品没有得到任何许可和?#20013;?#30340;情况下私自将其姓名和肖像用于公司产品和宣传上,其行为侵犯了姚明的知识产权,工商局接到报案时立即进行了查处并?#24179;?#20102;法院。


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<![CDATA[试析商标民事纠纷案件的法律适用]]> Sun, 15 Oct 2017 06:49:29 GMT 试析商标民事纠纷案件的法律适用

目前,我国商标法?#21830;?#31995;的不断完善与进步,为商标民事纠纷案件的处理提供了强有力的政策性保证,利用法律手段严厉打击不适用法定赔偿、且违背公平性原则的滥用问题。在新修订的民法总则的要求下,进一步明确了知识产权法,并提出了相应的规定与要求,防止不正?#26412;?#20105;行为的发生,有利于规范社会行为、营造良好的社会法律氛围。
  一、 商标民事纠纷案件的概述分析
  (一)商标法律保护体系
  在新修订的民法总则中,法律对商标给予了高度的保护。根据新《民法总则》的第123条规定?#22909;?#20107;主体依法享有知识产权,知识产权是权利人依法享有作品、发明和实用新型、商标、商业秘密以及法律规定的其他客体等权利,这是有关于知识产权的明确条文。在与《民法通则》的对比下,新修订的民法总则更好地?#20174;?#20102;知识产权的特点。而?#20197;?#26032;修订的民法总则中,有关于“商标”规定,要明显高于《民法通则》中的“商标专用权”,结合?#20013;?#30340;《商标法?#32602;?#21482;有相关的商标获准注册之后才能享有商标专用权 。
  新修订的民法总则中规定的“商标”,其含义具有高度的广泛性,然而却没有明确列举出“商号”或者企业号,所以第123条规定仍然有需要进一步修改的地方,要加快推动知识产权专门法律的修订,避免商标民事纠纷案件的发生,促进我国知识产权保护又好又快地发展。
  (二)商标的认定方式
  1. 被动认定的法律依据及作用
  该方式主要在诉讼程序中进行认定,是指在发生民事纠纷案件后对商标做出相应的认定。根据相关法?#21830;?#25991;规定:人民法院在审理商标民事纠?#36164;保?#26681;据当事人的需求和案件的实?#26159;?#20917;,必须要对关乎注册商标是否馳名依法做出认定,认定以后,要遵守《商标法》的第14条规定。针对被动认定而言,时司法机关认定本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理商标的基本模式之一,具有着明显的目的性,所以能够得到真正的法律救济,对于解决商标民事纠纷案件具有极大地帮助。
  2. 主动认定的法律依据及作用
  商标局和商标评审委员会结合当事人需要,及时查明事实情况,按照《商标法》第14条规定,要对其商标进行认定。主动认定更加侧重于防范可能发生的民事纠纷,进而使商标所有人避免纠纷案件的发生,主动认定的弊端就在于极容易造?#21892;?#19994;之间的?#26102;?#34892;为。
  二、商标民事纠纷案件的法律适用问题分析
  案例分析:下文主要准备了3则商标侵权案件,?#29616;?#23041;胁到了商标持有人的合法权益,分析司法实践中当事人和法院是如何选择适用法律的。案件一,广东省某A肥牛餐饮连锁管理有限公司与内蒙古B肥牛餐饮连锁有限公司侵害商标权上诉案件,该案件的裁判要点在于A肥牛餐饮连锁公司?#21335;?#29992;权无法成立,主要是由于使用的商业标识?#29616;?#20405;犯了内蒙古B的注册商标专用权利。案件二,拉芳?#19968;?#32929;份有限公司与某家消毒用品有限公司侵害商标权纠纷案件,该裁判要点为在原告不知情的情况下,被告在湿巾和纸巾的生产、销售中使用了侵犯原告注册商标专用权的包装物,极容易给社会公众带来错误、混?#19994;?#24605;想?#29616;?#20854;行为?#29616;?#20405;犯了原告享有的涉案商标专用权。案件三,迪尔公司与九方泰禾国际重工股份有限公司等侵害商标权,其裁判要点在于法院根据《商标法》?#21335;?#20851;规定,认定商标侵权并对损害赔偿加以确定原告(九方泰禾)主张被告擅自使用迪尔公司商品特有的商标,随即后?#29260;?#20102;诉讼请求。从这些商标民事纠纷案件来分析,当事人依据商标法诉请侵权方进行损害赔偿,已经构成了?#29616;?#30340;不正?#26412;?#20105;行为,也属于商标侵权行为。
  (一) 侵犯商标行为与不正?#26412;?#20105;行为的法律适用
  在法律适用过程中,必须要明确侵犯商标行为与不正?#26412;?#20105;行为之间的关系,侵犯商标行为主要是指在没有经过权利人许可下,擅自利用已经成功注册商标的行为,而商标的不正当行为,根据《反不正?#26412;?#20105;法》第五条规定将他人商标盗窃过来为?#26680;?#29992;,还包括类似使用行为。根据新修订的民法通则来分析,《反不正当法竞争法》为特别法,可以在符合该法要件的基础上进行优先使用;反之,在不适用《反不正当法》要求下才能适用新修订的《民法通则》的第123条。
  (二) 商标与其他商业标记的法律适用
  我国注册商标、域名等商业标记的登记注册机?#36141;?#21046;度有着明显的区别,权利的获取渠道也存在着较大的差异,极容易受到不同法律调整的影响。而且我国商业标记数据库联网和跨库检索制度较不完善,商标和域名等商业标记并不明确,在行使权利过程中极容易出现混淆行为。因此,在对商标进行保护?#20445;?#35201;将权利合法原则、制裁不正?#26412;?#20105;原则等作为自身的行为准则,要做好具体问题具体分析,选择合理的法律适用。
  (三)商标与企业名称之间的法律适用
  商标和企业名称从属于商业标识?#27573;?#20869;,二者权利的获取渠道和不同法律调整的影响,容易出现混淆现象,破坏正常的市场秩序。其中,商标与商号?#21335;?#20284;之处是认定商标与企业名称发生冲突的前提条件。结合新修订的民法总则,其权利的冲突主要表现为:已经注册成功的商号注册为商标和将已经注册成功的商标注册为商号 。基于此,都能在?#20013;?#30340;有关商标和企业名称道德法律法规寻找出适用的法律,根据前者,《商标法》第9条规定:申请注册的商标,要便于识别,给人留下难以磨灭的印象,尽量避免在与他人取得合法权利相冲突 。要在先注册的商号,要在特有权效力的范内产生阻碍商标注册的影响效力。


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<![CDATA[商标管理对企业知识产权保护的重要性分析]]> Sun, 15 Oct 2017 06:46:10 GMT 商标管理对企业知识产权保护的重要性分析

一、前言
  商标作为商品的生产者或经营者出于保护自身产品权益的需要而按照一定程序向相关部门申请的重要行为,对于知识产权保护有着十分重要的功能,企业往往将商标视为自身合法性的重要标?#31454;?#20225;业重要的无形资产,代表了企业的形象和实力。而随着国家间科学?#38469;?#31454;争的日趋激励,我国也通过科学的商标管理法律法规和有效的商标管理工作来规范社会主体的科?#21363;?#26032;行为,切实保障科技工作者的创造成果,营造良好的知识产权发展氛围。但是就当前我国商标管理?#21335;?#29366;来看,仍然存在较多的问题,给国家和企业知识产权保护工作造成了一定的难度,对于这些问题的分析和解决是优化我国企业知识产权保护工作的重点工作。
  二、商标管理对企业知识产权保护的重要性
  商标作为商品的标志,象征着商品的品质、信誉、评价,是商品的附加属性。在市场经济不断发展的情况下,通过申请商标来保护自身的知识产权成果成为现代化企业发展中对自我核心创新成果进行保护的重要策略。对于企业知识产权保护工作来说,商标管理的重要价值主要体现在以下两方面:
  (一)商标管理是企业实现知识产权合法化的重要途径
  企业在长期从事行业发展的过程中对于本领域的研究产生一定的成果,而这些成果是企业长期付出的?#25237;?#32467;果,是受法律保护的。而这些成果在向社会转移的过程中存在被侵害的威胁,为了防止不法分子通过不合理的手段窃取企业发展的成果,就需要从国?#20063;?#38754;来统?#36824;?#33539;知识产权的保护工作,对?#20999;?#20405;权行为采取必要的处罚措施,维护企业的合法权益。而商标管理就是企业申请合法权益受法律保护的重要方式和手段,企业通过法律规定的程序向有关部门申请相应的商标来对自己的知识产权进行合法化的确认和保护,可以防止遭受外部的非法侵害。
  (二)商标管理是鼓励企业进行相应创新行为的重要方式
  在国家间、地区间和行业间经济发展竞争日趋明显的情况下,企业所依赖的重要取胜之道在于资源和?#38469;?#30340;掌握情况。如何通过有效的途径来获得?#38469;?#26041;面的优势地位是企业思考长远发展过程中重点关注的问题,而企业的?#38469;?#21019;新是在大量资源投资的情况下所产生的重要成果,需要得到法律的保护。通过商本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理标管理来明确企业知识产权的合法地位是对企业创新行为的肯定,同时也是对企业创新行为进行孤立的重要方式,能够激发企业进行相应创新的积极性。
  三、当前商标管理过程中存在的问题
  商标管理作为一项重要活动,需要政府、企业的共同协调和努力才能够实现。就当前我国商标管理的实?#26159;?#20917;来看,仍然存在一些阻碍商标管理工作有效开展的问题,制约了企业知识产权保护的实现。具体来说,目前商标管理过程中存在的问题主要有以下几方面:
  (一)企业对商标重要性认识存在不足
  从当前我国商标管理的机制来看,往往是?#21892;?#19994;按照相应的法律法规规定向有关部门提出申请,经批准后方能获得相应的商标管理权利。但是多数中小企业尤其是出于初级阶段的中小企业对于自身知识产权保护方面的重视度并不高,而对于商标管理?#21335;?#20851;知识更是知之甚少,?#29616;?#21046;约了企业知识产权保护和商标管理工作的实现。
  (二)商标管理存在漏洞
  从当前我国商标管理的实?#26159;?#20917;来看,多数是通过法律途径来进行的,并?#20197;?#20855;体案件处理过程中,往往是企业主动提交相关的申请,相关部门进行相应的调查处理。这种模式往往是在企业发现自身的商标或知识产权遭受不法侵害以后主动提出相应的诉求,?#30001;?#25991;分?#37995;?#20204;知识多数企业对于商标管理知识的欠缺使得其无法及时发现自己合法权益遭受损失,从而导致损失在无形中扩大。虽然有写案件是相应主管部门经过调查发现的,但是这种情况仅在少数,商标管理缺乏完善的体系。
  四、发挥商标对企业知识产权保护价值的策略
  鉴于上述实现商标有效管理过程中存在的问题,相关部门和企业要从当前的实?#26159;?#20917;出发寻求合理的解决路径来对问题加以有效地分析和解决,切实保护企业的知识产权。
  (一)提升企业对商标重要性的认识
  首先,相关政府部门要加大对于商标管理方面的法律法规宣传力度,根据《中华人民共和国商标法》《中华人民共和国商標法实施条例》等来对严格商标管理工作的开展;其次,企业要结合自身的情况学习商标管理?#21335;?#20851;知识,提升企业及其员工的知识产权保护意识,能够借助有效的手段来保护自身的?#25237;?#25104;果,防止遭受不必要的侵权损失?#22351;?#19977;,要对一些重大的知识产权侵权案件进行剖析,从中获取关于商标管理、知识产权保护方面的经验,提升主体自身合法权益的保护意识。
  (二)完善商标管理的体?#21040;?#35774;
  商标管理是政府和企业共同承担的职能,需要两者相互协调、相互配合。首先,政府要从法律法规和制度层面明确企业在商标和知识产权方面所享有的权利和应尽的义务,使企业对自身的情况有一个准确的把握;其次,企业要结合自身的实?#26159;?#20917;来进行严格的商标管理工作,无论是对内部档案、资?#31995;?#30340;管理还是外部品牌形象的管理都要依法依规进行,发现侵权行为及时寻求法律保护。
  五、结语
  商标管理作为一项针对企业知识产权保护方面的行政行为,对于国家和企业创新能力方面的培养和发挥有着十分重要的意义。针对当前商标管理过程中存在的意识不强、行为滞后?#20219;?#39064;,我?#19988;?#32467;合实?#26159;?#20917;来进行对应的策?#36816;?#32771;和实践,从法律制度层面营造良好的商标管理环?#24120;?#20999;实保障商标管理工作的实现。

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<![CDATA[专利权共有的法律风险研究]]> Sun, 17 Sep 2017 09:00:23 GMT 专利权共有的法律风险研究

在专利?#36824;?#27867;应用的信息时代,众多个人、企业、科研机构、高校在进行联合?#38469;?#24320;发?#20445;?#23558;?#37117;际?#24320;发合同》中的“?#38469;?#25104;果的归属和分享”条款约定为“专利申请权共有”。如果该科研成果能?#20976;?#21033;申请到专利,也就意味着?#37117;际?#24320;发合同》的各方当事人成为了专利权共有人。但如果双方对收益分配、实施许可等未约定清楚,将会存在很大的法律风险,因为从经济角度考虑,每个共有专利权人都有将自己的利益“最大化”的动机。
  1 专利权共有概述
  1.1 专利权的概念
  专利权是指专利权人在法定期限内对特定发明、实用新型或外观设计享有的专有的、垄断性的、排除他人干涉的权利;是由完成的发明创造的单?#25442;?#20010;人向国家专利行政部门申请并被批准后产生的财产权。专利权作为一种无形的知识产权,具有专有性(独占性)、地域性、时间性和利用性。
  专利权人通过行使专利权可以“垄断”发明创造带来的收益,限制他人利用同样的?#38469;?#33719;取利益。正因为专利权能够给专利权人带来独占科学?#38469;?#36827;步带来的利润,所以专利权越来越被企业、科研机构乃至自然人所重视。
  1.2 专利权共有的产生
  首先,专利权共有是基于科?#23567;?#29983;产实际需要产生的。?#38469;?#30740;发并形成专利是一项机遇和风险并存的?#24230;搿?#20174;?#24335;稹?#20154;力、时间、?#38469;?#20248;势等方面考虑,多个主体进行?#38469;?#21512;作、共同研发,能够?#20540;?#39118;险、共享收益。而共同研发的主体都想要分享同一?#38469;?#25104;果,“专利权共有”的概念应运而生。
  其次,专利权共有是基于法律对共同研发行为的确认所产生的。《专利法》第八条规定“两个以上单?#25442;?#32773;个人合作完成的发明创造、一个单?#25442;?#32773;个人接受其他单?#25442;?#32773;个人委托所完成的发明创造,除另有协本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单?#25442;?#32773;个人”。可见,根据法律,如果?#38469;?#21512;作各方在?#37117;际?#21512;作协议》中未明确规定专利权的归属,则专利权由共同完成的各方所有,即为专利权共有。
  1.3 专利权共有的法律规定
  1.3.1 《专利法》第八条规定了共有专利权的申请和确认
  《专利法》第八条规定,两个以上单?#25442;?#32773;个人合作完成的发明创造,除另有协议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单?#25442;?#32773;个人。
  1.3.2 《专利法》第十五条规定了共有专利权行使的规则
  《专利法》第十五条规定共有专利权行使的两种情形:一是专利权共有?#35828;?#26041;可以实施的行为。除另有约定外,专利权共有人依法享有实施普通许可权,无须征得其他专利权共有人的同意。《最高人民法院关于审理?#38469;?#21512;同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“普通许可”是指“让与人在约定许可实施专利的?#27573;?#20869;许可他人实施该专利,并且可以自行实施该专利”。二是需要共有专利权人全体同意方能实施的行为。这些行为包括实施共有专利的独占许可、排他许可,以及除了法律明确规定的情况以外其他共有专利权的行使。
  上述条款都将“从其约定”放在法律强制规定之前,体现了法律对专利权共有人“意思自治”的尊重。
  1.4 专利权共有的权能特征
  专利权共有的权利具有多元性。一般的所有权具有占有、使用、收益、处分?#21335;?#26435;能。专利权在?#21335;?#26435;能以外,还有制造权、许诺销售权、销售权、进口权?#21462;?#20849;有专利权同样具有专利权的权能。因此,专利权共有权利是多元的。
  2 专利权共?#20889;?#22312;的法律风险
  专利共有采用共有人共同生产知识、消费知识的方式,确保各方利益得到体现。对?#38469;?#21512;作各方来说,专利共?#24515;?#22815;带来诸多益处。但在现实中存在的法律风险也不容忽视。
  2.1 共有专利申请权存在法律空白
  虽然,《合同法》第三百四十条规定对共有专利申请权做了较为明确的规定,但是,其中规定又“合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利”。当?#38469;?#21512;作中一方不愿就合作成果申请专利?#20445;?#20854;他各方无法单独或共同申请专利。该条款?#27492;?#20445;护了“不愿申请专利”一方的利益,实质上?#27492;?#23475;了合作其他方的利益,并且,法律中未规定一方不同意申请专利的处理结果,对是否应由不同意申请专利方向其他各方进行经济补偿等内容没有规定。其他共有专利申请权人无法取得享有专利权所带来的利益。这种法律留白,难以充分、全面地体现出共有专利申请权人的利益平衡。
  2.2 普通实施许可未加限制
  根据《专利法》规定,当共有专利权人无约定?#20445;?#19968;方共有人可以不经其他共有人的同意,自行以普通许可的方式许可他人实施共有专利,但未对这?#21046;?#36890;许可不应损害其他专利权共有人的利益加以规定。极有可能出现专利权共有人发放大量普通许可的情况,而其他专利权共有人不能对此加以限制?#25442;?#32773;被许可人实施共有专利后可能与其他共有人形成竞争,损害其他专利权共有人的利益。
  2.3 转让收益分配方式不明
  《专利法》虽?#36824;?#23450;,“许可他人实施该专利的,收取的使用费应当在共有人之间分配”,但是如何分配、由谁来分配在法律中未明确。是在专利权共有人之间平均分配,还是按照各共有人对专利的?#27605;?#20998;配。收益分配方式没有可以依据的法律。如何在专利权共有人中分配才合理、公平,并不明确,容易造成经济纠纷。
  2.4 司法解释放大“例外权利”
  即使专利权共有人之間就共有专利的实施订立了限制许可的协议,但是,按照《最高人民法院关于审理?#38469;?#21512;同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“?#38469;?#24320;发合同当事人依照合同法的规定或者约定自行实施专利或使用?#38469;?#31192;密,但因其不具备独立实施专利或者使用?#38469;?#31192;密的条件,以一个普通许可方式许可他人实施或者使用的,可以准许”。也就是说,缺乏独立实施专利能力的专利权共有人依法可用普通许可的方式许可他人使用共有专利,而对其他专利权共有人不承担违约责任。该条给不具备独立实施专利能力的共有人极大的权利。


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<![CDATA[智能?#19994;?#19987;利现状分析以及发展趋势展望]]> Sun, 17 Sep 2017 08:59:38 GMT 智能?#19994;?#19987;利现状分析以及发展趋势展望

引言
  家用电器简称?#19994;紓?#36890;常是指电视、冰箱、洗衣机、空调、空气?#25442;?#22120;等人们家庭日常生活中所用到的电器。传统?#19994;?#32473;人们的生活带来了许多便利;然而,随着科技的发展以及人们生活水平的进一步提高,人们逐渐已经不满足于传统?#19994;?#25152;能提供的单一使用功能,而是希望能够随时随地查看?#19994;?#30340;工作状态、控制?#19994;?#30340;本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理开关和操作、检测?#19994;?#26159;否?#25910;稀?#20026;了满足人们以上的需求,于是智能?#19994;?#24212;运而生。
  一、智能?#19994;?#19987;利现状分析
  智能?#19994;紓?#19968;般包括处理器模块、传感器模块、网络通信模块,具备智能联网功能、互动通信功能以及远程控制功能等功能。举例来说,智能空调、智能冰箱、洗衣机等可以通过无线通信模块与互联网进行连接。从而用户可以通过手机、掌上电脑等终端设备直接连接到智能?#19994;?#35774;备,向智能?#19994;?#35774;备发送控制指令,或读取智能?#19994;?#35774;备的运行状态,从而实现对智能?#19994;?#35774;备的远程控制,同?#20445;?#35768;多智能?#19994;?#36824;可以对用户的生活规律或身体?#32431;?#36827;行监控,并进?#24615;?#23384;储。可见,智能?#19994;?#30340;发展为用户的日常生活提供了极大的方便。
  截止2017年6月,智能?#19994;?#22269;内相关专利共有5364件,智能?#19994;?#19987;利按授权年份分布如图1所示。
  通过图1,可以看出智能?#19994;?#19987;利数量从2009年开始出现了明显的高速增长,到2015年,单年的专利数量已经超过了1200多件,这说明智能?#19994;?#24050;经进入了?#38469;?#38761;新的高速发展阶段。
  智能?#19994;?#30340;?#38469;?#38761;新点主要集中在手机app控制、智能传感器、语音控制、手势控制、图像识别、远程开关、?#24736;导?#25511;等方面。其相关专利按照以上关键词分布情况如图2所示。
  图2中?#21512;盗?代表手机app相关专利,?#30423;?代表传感器相关专利,?#30423;?代表语音控制相关专利,?#30423;?代表手势控制相关专利,?#30423;?代表图像识别相关专利,?#30423;?代表远程开关相关专利,?#30423;?代表?#24736;导?#25511;相关专利。
  由图2可知,智能?#19994;?#30340;?#38469;?#38761;新主要集中在控制系?#22330;?#32593;络传输、?#24736;导?#25511;方面,上述方面的专利数量分布比较均匀,说明上述几个方面的发明点是相辅相成、密不可分的。由此也可以看出智能?#19994;?#36890;常为采用无线Wi-Fi或者4G网络信号传播方式,具备语音控制和移动智能手机控制的便携式通用智能?#19994;?#25511;制系?#22330;?#35813;控制系统可通过语音控制信号采集智能手机软件设置的各类家用电器遥控器面板,用户利用语音或在手机屏?#30343;?#20837;控制指令即可触发控制信号发出,而全局采用?#29992;?#30340;Wi-Fi或者4G网络传输信号,达到远?#35752;?#33021;控制的目的。
  二、智能?#19994;?#21457;展趋势
  智能?#19994;?#19987;利拥有量居前的公司如图3所示
  由图3中可见,海尔、三?#24688;?#32654;的、长虹等传统?#19994;?#20225;业在智能?#19994;?#19987;利的拥有量上居前,说明传?#36710;?#22120;制造企业已经逐步完成产品的升级换代,走在了市场的前沿。智能?#19994;?#21463;到大型制造企业的青睐,也必然会加快其普及速度。

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<![CDATA[专利审查过程中组合发明的创造性判断]]> Sun, 17 Sep 2017 08:58:59 GMT 专利审查过程中组合发明的创造性判断

本文根据一个复审案例对组合发明的创造性进行简单的?#26391;觥?
  案例1、专利复审委员会第6286号无效宣告请求审查决定简介[2]
  2004年7月20日,专利复审委员会作出第6286号无效宣告请求审查决定。本决定涉及专利局于2003年5月7日授权公告的名称为“闪存盘手表”的第02238276.3号实用新型专利权,其申请日为2002年6月27日。该专利授权公告的权利要求如下(为了说明组合发明的创造性判断,这里只截取其独立权利要求1):
  1、一种闪存盘手表,包括机?#23613;?#23383;面、指针和表带,表壳是由底?#24688;?#22771;身、圈口和玻璃表面组成,其特征是:在表壳内设有闪存盘,闪存盘位于机芯下方,闪存盘的USB接口镶?#23545;?#34920;壳的侧端。
  针对上述专利权,无效宣告请求人于2003年10月29日向专利复审委员会提?#37995;?#25928;宣告请求,其理由是本专利不具备创造性和新颖性,请求人提交了17?#31181;?#25454;,其中:
  附件1:2003年第10期《新潮电子》?#21448;?#30456;关页,其公开了手表式MP3随身听,可显示时间和MP3播?#29275;?#24182;且其内置有闪存盘,可以作为微型移动?#25165;?#20351;用,还公开了机身的?#20063;?#35774;置USB接口。
  附件2:01124872.6号发明专利申本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理请公开说明书,公开了一种能无线访问信息并装备?#25442;?#24335;用户接口的可代部件、器具(手表),该手表能够通过无线通信机制从附属附件接收信息,其内置闪存盘。
  附件3:00128639.0号发明专利申请公开说明书,公开了一?#25351;?#20154;化产品的更新方法与装置,该个人化产品可以是手表,其内部的可?#31456;?#23384;储器为闪存盘。
  附件4:98244913.5号实用新型说明书,公开了一种荧幕轻触式电子计算手表、其中公开了指针式手表指针、表面、机?#23613;?#22609;料固定架、表壳之间的连接关系。
  附件6-9:分别为99307550.9号、99312628.6号、00338957.X号外观设计专利公报以及00136625.4号发明专利申请公开说明书,附加6-9都公开了手表的结构,其中都采用螺钉将底盖和壳身固定在一起。
  附件10-17:分别为99335617.6号、01350991.8号、01331605.2号、01331311.8号外观设计专利公报以及01201656.X号、01244705.6号、01234694.2号实用新型专利说明书和2002年第1期《新潮电子》?#21448;镜南?#20851;页,附加10-17都公开了闪存盘设备,其中多数闪存盘带有指示工作状态的指示?#21860;?
  被请求人强调本专利与请求人提交?#21335;?#26377;?#38469;?#20043;间的区别在于本专利将指针式的手表与闪存盘设备组合,使得指针式的手表 兼具闪存盘功能。
  合议组经事实审查后认定:从本专利说明书和权利要求书中可以看到,本专利的闪存盘手表,其中的表依然实现常规的计时功能,闪存盘也仍单独以存储器的方式工作,其总的?#38469;?#25928;果是两组合部?#20013;?#26524;的总和,二者在功能上并无相互作用关系,未产生意料不到的?#38469;?#25928;果。因此,将指针式手表和闪存?#25506;?#21512;,使得指针式手表兼具闪存盘功能的?#38469;?#26041;案不具备创造性。
  对于上述案例而言,其仅仅是将公知产品组合在一起,各自仍以常规的工作方式工作,而且其总的技術效果是各组合部?#20013;?#26524;的总和,各组合的?#38469;?#29305;征在功能上并无相互作用关系,仅仅是一?#26088;?#21333;的叠加,或称之为“拼凑”,这?#21046;创?#30340;发明不具备创造性。
  通常拼凑发明的专利权人都会强调这种组合产品会带来使用便利等效果。诚然,将两种不同的产品组合在一起,的确会比未组合更便利,但是这种便利的效果对于本领域的?#38469;?#20154;员而言是完全可以预料到的。本专利的闪存盘与手表之间没有任何功能上的联系,二者的组合也未产生任何预料不到的?#38469;?#25928;果,因此,即使考虑组合带来的所谓“便利”这一效果,本专利也不具备创造性。
  实际上很多情况下,两种产品的组合的过程中都会克服一些?#38469;?#38382;题,比如,组合本身会对其中一种产品带来不利的影响,那么对这些问题的具体解决方案则可以构成对现有的简单的“拼凑”的?#38469;躒毕?#30340;改进,从而可能有助于其?#38469;?#26041;案创造性的确定。具体到本案而言,将闪存盘内置到手表中,一方面会增加手表的体积,而对于手表而言,轻薄小巧是本领域的普遍追求;另一方面,在表身上开口设置USB接口及显示孔会破坏手表的密封,对手表内的精密机械部件造成不利的影响。在此情况下,如果通过对手表内一些原有部件的重?#24459;?#35745;使得同等条件下,组合后的手表体积没有增加或者增加很小?#25442;?#32773;是对现有的密封设计进行改进,保持手表的密封?#32431;?#19981;受影响,这样的?#38469;?#26041;案具备了创造性的可能。
  结论
  并非所有的?#27492;?#21151;能简单叠加的组合发明都不具备创造性,其是否具备创造性的关键,在于各组合的?#38469;?#29305;征在功能上是否存在相互作用的关系,以及组合后是否取得了新的?#38469;?#25928;果或者总的?#38469;?#25928;果大于每个?#38469;?#29305;征效果的总和。另外,在组合过程中对于某一个产品由于组合带来的的负作用,如果能够采用现有的?#38469;?#23545;负作用进行改进,使得在组?#29616;?#21518;能够克服组合带来的负作用,组合后的?#38469;?#26041;案也是具备创造性的可能。
  最后,对于审查员而言,组合发明的创造性的判定依然要按照“三步法”的创造性判断方法进?#20449;?#26029;,即判断发明与最接近?#21335;?#26377;?#38469;?#30340;区别特征和发明实际解决的?#38469;?#38382;题,对于本领域的?#38469;?#20154;员而言是否显而易见。结合上述组合发明案例的启示,综合判断组合发明的创造性。

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<![CDATA[专利检索报告在专利稳定性?#25318;?#20013;的应用]]> Sun, 17 Sep 2017 08:58:14 GMT 专利检索报告在专利稳定性?#25318;?#20013;的应用

1、前言
  随着知识经济的发展,专利越来越多的作为一种资?#24202;?#19982;到社会经?#27809;?#21160;中,从而造成专利许可、专利转让、专利质押、专利入股、专利信托以及专利保险?#28982;?#21160;在市场经济运行中越来越频繁。在该情况下,如何建立起一?#21331;?#23398;、?#36758;鰲?#23436;善并具有可操作性的专利?#25318;?#20307;系对专利进行客观、准确、高效的?#25318;潰?#24050;经成为当前知识产权领域重要的研究课题,被越来越多的关注和探索。在专利?#25318;?#20013;涉及诸多指标,专利稳定性是诸多指标中的一个重要的指标[1-3]。然而,在众多专利?#25318;?#26041;法或体系中,并没有明确给出如何获得描述专利稳定性这项指标的?#25318;?#22240;子,即专利稳定性在众多指标中的加权权重。本文通过对产生专利不稳定性的根本原因进行分析,讨论如何基于专利检索报告,获得描述专利稳定性的?#25318;?#22240;子。
  2、原因分析
  随着专利审查以“三性评判”为主线的展开,一项专利申请所请求保护的发明是否具有新颖性和创造性,是决定该专利申请是否能够被授权或者被驳回的核心因素。根据专利审查指南第二部?#20540;?#19977;章?#24651;?#22235;章的规定[4],一项发明是否具有新颖性和创造性,是所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;?#34987;?#20110;现有?#38469;?#20197;及其自身的知识和能力进行评价的。同?#20445;?#19987;利审查指南又规定,所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;员是一?#26088;?#35774;的“人”,假定他本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理知晓申请日或优先权日之前发明所属?#38469;?#39046;域所有的普通?#38469;?#30693;识,能够获知该发明所属?#38469;?#39046;域中所有?#21335;?#26377;?#38469;酰?#24182;且具有应用该申请日或优先权日之前常规?#38469;?#25163;段的能力,但他不具?#20889;?#36896;能力。如果要解决的?#38469;?#38382;题能够促使所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;员在其它?#38469;?#39046;域寻找?#38469;?#25163;段,他也应具备从其它?#38469;?#39046;域中获知該申请日或优先权日之前?#21335;?#20851;现有?#38469;酰?#26222;通?#38469;?#30693;识和常规?#38469;?#25163;段的能力。然而,在实际的审查过程中,一项发明是否具有新颖性和创造性,是审查员依据其检索获知?#21335;?#26377;?#38469;?#20197;及其自身的知识和能力进?#20449;?#26029;的。教育背景、工作经历、所能检索?#21335;?#26377;?#38469;?#30340;?#27573;А?#20197;及为检索现有?#38469;?#25152;采用的手段和方法,必然会造成审查员的知识和能力以及其获知?#21335;?#26377;?#38469;酰?#19981;同于所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;员的知识和能力以及其获知?#21335;?#26377;?#38469;酢?#23457;查员和所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;员在知识和能力以及获知现有?#38469;?#26041;面的差异是造成一项授权的发明不稳定的根本原因。因此,描述专利稳定性的?#25318;?#22240;子,应该?#20174;?#20986;审查员和所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;员在知识和能力以及获知现有?#38469;?#26041;面的差异。
  3.检索报告
  检索报告是记载专利审查员对现有?#38469;?#36827;行检索的过程和结果的文件,审查?#34987;?#20110;该检索报告对发明专利申请的新颖性和创造性进行评价,并决定一项发明专利申请是否能够被授予专利权。专利审查指南第二部?#20540;?#19971;章对一项发明专利申请如何进行检索进行了规定:首先,确定基本检索要素,其包括体现发明构思的?#38469;?#25163;段、?#38469;?#38382;题以及?#38469;?#25928;果;然后,对基本检索要素用关键词和分类号进行表达;最后,利用关键词和分类号构建合适的检索式,在数据库中进行检索。专利审查员和所属?#38469;?#39046;域的?#38469;?#20154;员在知识和能力上的差异,将会体现在基本检索要素确定的是否正确和全面,关键词和分类号的表达是否准确和全面,检索式构建的是否合理和恰当。考虑到以上对专利检索过程的分析,将数据库、?#38469;?#38382;题、?#38469;?#29305;征、?#38469;?#25928;果、关键词、分类号、检索式作为专利稳定性?#25318;?#30340;指标,如表1所示。描述专利稳定性的?#25318;?#22240;子就可以采用如下归一化的加权求和的计算方法获得:
  其中,Z为归一化的专利稳定性的?#25318;?#22240;子,X为指标项,W为指标项的权重,i为指标数。基于对专利检索报告中记载的检索过程的分析,对上述指标进行量化以后,就可以根据上述专利稳定性?#25318;?#30340;方法,准确、快速地获得描述专利稳定性的?#25318;?#22240;子。为专利稳定性?#25318;?#25552;供有效、准确的依据。
  4.小结
  本文通过对产生专利不稳定性的根本原因进行分析,讨论利用专利检索报告,构建以“数据库、?#38469;?#38382;题、?#38469;?#29305;征、?#38469;?#25928;果、关键词、分类号、检索式”为专利稳定性评价的指标,并阐述了依据上述指标进行专利稳定性?#25318;?#30340;方法。基于对专利检索报告中记载的检索过程的分析,对上述指标进行量化以后,就可以根据上述专利稳定性?#25318;?#30340;方法,准确、定量、快速、大规模的对专利稳定性进行?#25318;饋?/p>]]> <![CDATA[OLED阴极辅助电极层的专利申请分析]]> Sun, 17 Sep 2017 08:57:20 GMT OLED阴极辅助电极层的专利申请分析

1、前言
  在OLED器件中,由于有机材料本身的空穴传输速率大于电子传输速率,从而使得OLED器件的空穴和电子的传输速率不一致,往往导致了电子-空穴复合几率偏?#20572;?#25110;是复合区域偏离理想区域,器件的亮度与效?#23454;?#19981;到提高。因此,为了提高OLED的发光效率,特别要提高电子的注入效率,平衡载流子,从而控制复合区域。同?#20445;?#38452;极材料的电阻?#39542;?#24433;响阴极的压降,从而影响电子的注入。这也就对阴极的材料及结构提出了要求。
  通过在阴极?#29616;?#25509;层叠一层或多层辅助电极层或保护电极层(下文简称为“辅助电极”),辅助电极层或保护电极层的材料的电阻率具有比阴极电极材料的电阻率更?#20572;?#20351;得整体的阴极的体电阻率下降,提高电子注入效率。而在大面积平板显示装置中,由于多色OLED元件形成在同一衬底上,阴极可以是共用电极,此?#20445;?#20026;了降低阴极的整体电阻,可以在基板上与阳极层一起形成与阳极绝缘的辅助电极层,并本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理通过现有?#38469;?#20013;的常规手段与阴极实现电连接(下文简称为“辅助布线”)。其中,就全球?#21335;?#20851;申请量来看,相较于辅助电极的申请,辅助布线的申请量比重较大,占到总的申请量的63%,这与OLED的大面积化发展趋势是一致的。
  2、主要专利申请人国别分布情况
  通过对国内外OLED阴极辅助层的专利申请进行统计发现,OLED阴极辅助电极层?#21335;?#20851;专利申请人主要来自于日本、中国、韩国、美国、台湾、英国、荷兰。而通过表1可以清楚看出,就这些主要申请人的申请总量而言,OLED阴极辅助电极层的专利申请主要来自于日本申请人,占到了主要申请人的总申请量的64%,紧随其后为中国(15%)和韩国(14%),而其他国?#19994;?#30003;请量相加也不到总申请量的10%,这也是由各国在OLED领域的发展情况所决定的。
  从以上的数据的分析可以看出,日本在OLED领域是最为重要的申请人所在国家,是该领域创?#24405;际?#23454;力最强的国家,而中国、韩国则是OLED?#38469;?#21457;展的新兴国家。整体来看日本、中国、韩国是OLED领域高度关注的竞争市场,也是该?#38469;?#30340;主要生产应用国家。
  3、国内专利申请人分布情况
  作为OLED?#38469;?#21457;展的新兴国家,我国国内的OLED?#38469;?#30340;发展迅速,相关的专利申请量是非常多的,并且申请量在逐年上升。其中,就地域分布来看,OLED阴极电极辅助层的专利申请中,主要的中国申请人的地域分布主要涉及四川、北京、江苏、广东,基本集中在我国的北京、长三角和珠三角区域,这也与我国?#21335;?#20851;?#38469;?#20225;业的分布情况是一致的。同?#20445;?#22269;内的主要申请人大部分是企业,国内高校的申请较少。可见,在OLED阴极辅助电极层?#38469;?#39046;域,还是以企业为主,这与OLED商业化的发展需求是相关的,而高校的研究更多地是在OLED的其他相关?#38469;?#39046;域。
  4、小結
  OLED阴极辅助电极层?#21335;?#20851;专利的申请主要集中在日本的企业手中,特别是日本的大型企业的手中,而韩国的企业也是提出了大量?#21335;?#20851;申请,并掌握了一定的专利核心?#38469;酢?#32780;我国在OLED领域的起步较晚,?#38469;?#36824;较为薄弱,且大部分专利还没有形成专门的体系,研发企业较少,这就对我国在相关领域的市场竞争力造成了一定的障碍。在今后的发展中,我国的申请人还需要在规避专利侵权的前提下,发展自己的研究体系,以获得自己的核心专利,突破国际的专利布局,以赢得我国的行业的发展的更大空间。

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