法史学论文 - 论文联盟-南大CSSCI北大中文核心期刊职称毕业论文发表网站 zh-CNiwms.net <![CDATA[论文联盟-南大CSSCI北大中文核心期刊职称毕业论文发表网站]]> pic/logo.gif http://www.2868631.com/ <![CDATA[学术史视域下的近代中国民商法学研究]]> Mon, 19 Oct 2015 13:47:30 GMT 学术史视域下的近代中国民商法学研究

近几年,随着中国经济的飞速发展,中国在教育方面也不断进步,逐渐引入并完善民商法学。近代学者对民商法学的研究数量多、视角多元化、具有时代特征,但仍有许多不足之处。比如,很多人还没有了解甚至没有听说过民商法学,民商法学这一学科在许多高校还没有开设,没有让更多高校生了解、知道、认识。因此,应该对民商法学做进一步的研究,让更多人知道,让近代中国民商法学得到更好、更快的发展。
  一、民商法学
  (一)民商法学简介
  民商法包括民法和商法。民法包括物权法、债权法、人身权法、侵权行为法、知识产权法、婚姻家庭法和继承承法等。商法(包括商主体法和商行为法)主要包括公司法、企业法、保险法、票据法、破产法和海商法等。其中,民法是基本法,商法是特别法。民法注重交易安全,而商法则更注重效率。而民商法学是建立在民商法的基础上而形成的一门法律科学。
  (二)民商法学术交流
  在学术交流方面,近代中国民商法学积极开展对外学术交流,先后与多国的多个大学、研究所进行交流、学习,并与之建立了深厚的友谊与十分密切的联系。而且近代中国民商法学开展了数十次重要的国际学术研讨会,同时还多次派出数人远赴海外学习、参加重要研究讨论会。近年来,中国民商法学不断向西方学习,并完善中国的民商法学,以此希望中国在民商法学这一方面有更大建树,涌现出更多优秀人才。
  (三)民商法学建设成本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理果
  近代中国民商法学学者研究并翻译了多份有关民商法学的外文资?#24076;?#24182;将此与中国现在的情况相结?#24076;?#24341;领中国民商法学。同时,中国教研室开设了多科与民学、法学相关联的前沿课程,是近代中国的民商法学在高校得到进一步的发展。50年代初,中国民商法学参与并编撰了新中国第一部民法教材,这无疑是民商法学在中国有了良好的开端。2000年,中国民商法学参与了《知识产权法》一书的编?#30784;?#32780;且,近代中国民商法学的研究人员写了众多个人专著,发表了多篇影响重大。意义深远的论文。不仅如此,数十位研究人员的著作还获得了省部及以上奖励,这对其他研究民商法学的学者有很大的鼓舞。除此之外,最高人民法院与近代中国民商法学一道编写并发表了《判解研究》这一杂志,这是国内唯一专门研究判例和司法的学术杂志。同时,民商法学在合同学、公司法,以及其它有关立法、公正司法等方面也起着至关重要的作用。
  二、近代中国民商法学的研究
  (一)近代民商法学的研究成果
  近几年,民商法学学者对民商法学的研究有多种表?#20013;?#24335;。其中,对民商法学的译注、教材、专著以及资料汇编做了很多的研究,多达1200种。近几年,以陈瑾良的《民法通义总则》、戴修璞的民法债编总论》以及王宠惠的《比较民法概要》最为著名。
  (二)近代中国民商法学的研究特点
  如今,对近代中国民商法学研究有很多科研成果,但其都有很多相同的特点。(1)近代民商法学研究集中于基础理论问题,尤其注重民商总则部分的探究。近代民商法学的研究成果虽然十分多,但不管是从内容还是数量上,都侧重于基础理论问题,并没有将理论与实践相结?#24076;?#20351;民商法在实际中得到很好的应用。在内容上,其更加关注的是民商总则。目前,近代中国民商法学在民商总则上有很大建树。而在数量上,近代民商法学的学者共有193部有关民商总则的著作,其中,在债、物权、?#36164;?#32487;承权领域分别有20部、25部、43部,这些著作都对民商法学做了详细的总结与概括。(2)实体法和具体制度成为研究热点。如今,法律是人们非常倚靠和重视的,其具有的功利性、实用性、有效性是人们进行选择的主要标准。目前,人们注重的是立体体制和具体体制。从晚清开始研究民商法学到现在,人们几乎忘却了民商事司法程序。很多人注重的是婚姻制度、继承制度、?#36164;?#21046;度、物权侵权制度和契约合同制度。与较为成熟的实体法相比?#24076;?#20154;们更加注重的是民事诉?#24076;?#32780;不是民商事程序。(3)国别研究,比较法研究成为一大特色。近代中国民商法学的研究源于对?#20998;蕖?#26085;本的效仿,所以早期法学家、翻译者多以国别为单位。对其他国?#19994;?#26377;关民商法学的著作进行研究、翻译。随着时代的变化,欧美的民商法学专家逐渐取代了日本的学者,中国随即开始对欧美的有关著作进行研究。在研究了大量外国著作后,我国开始寻?#26131;约?#26041;法,于是,逐渐开?#38469;?#34892;比较法,并涌现出了大量优秀著作。
  三、结语
  近代中国民商法学的研究开?#21152;?#26202;清,时间并不是很长,因此还存在许多不足与?#27605;藎?#36824;有许多值得我们去改进、完善的地方。但是,我们坚信,在近代学者们的孜孜努力与其他人的配合下,中国民商法学一定会更上一层楼,达到让我们所有人都满意的高峰。中国一定能让民商法学成功的从幼稚走向成熟。

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<![CDATA[《汉书?#32602;骸?#21253;举一代”的纪传体断代史]]> Mon, 19 Oct 2015 13:46:21 GMT 《汉书?#32602;?ldquo;包举一代”的纪传体断代史

初识经典
  《汉书?#32602;?#21448;称《前汉书?#32602;?#19982;《后汉书》《史记》《三国志》并称为“前四史”。《汉书》是中国第一部纪传体断代史,是研究西汉历史的基本文献。《汉书》以西汉一朝历史为主,上起汉高祖元年,下至王莽地皇四年,记载了共二百三十年的史事。《汉书》成书于汉和帝时期,前后历时近四十年。其中,班固的父亲班彪作《史记后传》六十五篇,班固承继父志,在此基础上撰成《汉书?#32602;?#20070;中的“八表”和《天文志?#32602;?#21017;?#21892;?#22969;班昭及马续共同续成。《汉书》以史料丰富、闻见广博著称,所谓“整齐一代之书,文赡事详,要非后世史官所能及”。可以说,《汉书》开创了我国断代纪传表志体史书,奠定了修正史的编例。自《汉书》以后,历代都仿照它的体例,编修了相应的纪传体断代史。由此可见,《汉书》在史学史上的重要地位和价值。
  深入品评
  《汉书》最大的史学价值是开创了“包举一代”的断代史体例。作为中国第一部纪传体断代史,《汉书》在语言、叙事、体裁、体例方面有着自身?#21335;?#26126;特征。与《史记》口语化的文字不同,《汉书》的语言庄严工整,多?#38376;排肌?#21476;字古词,造句典雅,堪称史学家语言的典范。在叙事上,《汉书》注重史事?#21335;?#32479;、完备,笔法精密,在平?#35752;?#21465;过程中寓含褒贬、预示吉凶,分寸掌握得非常准确。不但对于事情的来龙去脉能够清晰地加以叙述,而且对于?#20999;?#24102;有起始性质的事件,?#23478;?#29305;别加以强调,以引起读者的注意,强化了叙事的力度。这为我们深入了解西汉的历史,提供了很大的便利。在体裁、体例方面,《汉书》与《史记》同为纪传体史书。不同的是,《史记》是一部通史,而《汉书》却是专门记述西汉一朝史事的断代史。这种纪传体的断代史体裁,是班固的创造。《汉书》包括本纪十二篇,表八篇,志十篇,?#20889;?#19971;十篇,共一百篇,后人划分为一百二十卷。《汉书》?#36873;?#21490;记》的“本纪”省称“纪”,“?#20889;?rdquo;省称“传”,“书”改称“志”,取消了“世家”,将“世家”编入“传”。这些变化,被后来的一些史书沿袭下来,对于我国史学日后的发展产生了重要影响。
  除了史学上的?#27605;祝?#27721;书》在我国文学史上的地位也很突出。它写社会各阶层人物?#23478;?ldquo;实录”精神,平实中见生动,堪称后?#26469;?#35760;文学的典范。班固对人物材料的处理,即选择、取舍哪些材料来写进人物传记,可以看出班固对历史事件、对人物的评价倾向,甚至对传记的文学构思。在历史事件和人物的关系中,班固比较偏重史事的叙述。具体说,班固比较重视传主为朝廷做了?#35009;矗?#20570;的如何;写人物的公事多,私?#24459;佟?#22914;对?#31258;健?#26522;乘、路?#29575;嫻人?#20316;的传记,基本上以奏疏为主,缺少性格描?#30784;?#20294;其中也有少数传记,如《王吉传》《朱买?#21363;貳?#24352;敞传》《王章传》《陈万年传》等侧重叙述了传主生动的逸事。王吉“因枣休妇”,朱买臣“因贫妻求去”,张敞“为妇画眉”,王章“牛衣对泣”,陈万年“夜半教儿”等都很有意味,作者只用一二件小事就把人物交代了,并且也能引发读者的深思。最为人传诵的是《李广苏建传》中的李陵和苏武的传记。这两篇感情色?#24335;?#27987;、感人至深,如?#27492;?#27494;拒绝匈奴诱降,受尽迫害犹凛然不可屈的情景。
  总之,作为我国第一部纪传体断代史,《汉书》以其独特的魅力影响了后世史学和文学的发展。
  东方朔传
  东方朔字曼倩,平原厌次人也①。武帝初?#27425;唬?#24449;天下举方正贤良文学材力之士,待以不次之位②,四方士多上书言得失,自衒鬻者以千数③,其不足采者辄报闻罢。朔初来,上书曰:“臣?#39134;?#22833;?#25913;福?#38271;养?#31258;?#24180;十三学书,三冬文史足用④。十五学击剑。十六学《诗》《书?#21457;藎?#35829;二十二万言。十九学孙吴兵法⑥,战阵之具,钲鼓之教⑦,亦诵二十二万言。凡臣朔固已诵四十四万言。又常服子路之言⑧。臣朔年二十二,长九尺三寸,目若悬珠,齿若编贝,勇若?#35814;冖幔?#25463;若庆忌⑩,廉若鲍叔k,信若尾生l。若此,可以为天子大?#23478;印?#33251;朔?#20102;?#20877;拜以闻。”
  【注释】
  ①平原:郡名,包括今山东平原、陵县、禹城、齐河、临邑、商河、惠民、阳信等地。 厌次?#21512;?#21517;,在今山东惠民东北。 ②不次:不拘于常格。 ③自衒(xuàn)鬻(yù):卖弄?#32422;?#30340;才能。 ④三冬:三年。 文:文字各体的写法。 史:史籀所作的通俗文字。汉制,学童满十七岁能读写九千字以上,才可应试为郡县吏;郡守又选拔优秀,移送太史令,?#38469;?#21450;格,得为尚书令史。 ⑤《诗?#32602;骸?#35799;经》。 《书?#32602;骸?#23578;书》。 ⑥孙吴:先秦两位著名的军事家。孙,指孙武,春秋时齐国人,著?#31471;?#23376;》十三篇。吴,指吴起,战国时魏国人。 ⑦钲(zhēng)鼓之教:古代军事训练。行军时敲钲表示停止,击鼓表示行动。此处用“钲鼓”代表军事。 ⑧子路:姓仲名由,又名季路,孔子的学生,性情耿直勇敢。 ⑨?#35814;冢?#25112;国时魏人(一说齐人),有名的?#29575;浚?#20256;说他能活?#38395;?#35282;。 ⑩庆忌:春秋时吴王僚的儿子,行动敏捷灵活,传说他能走追?#38469;蓿?#25163;接飞鸟,驷马追不上,箭射不着。 k鲍叔:鲍叔牙,春秋时齐国的大夫,有名的廉士。传说他与管仲合作经商,分盈利,总是多分与管仲。 l尾生:传说中的古代守信用之士。曾约一女子桥下相会,女子没来,潮水?#38505;牵?#20182;为了不失信约,抱住桥柱子被淹死。
  【译文】
  东方朔字曼倩,是平原郡厌次县人。汉武帝?#27425;?#19981;久,征请全国各地推举方正、贤良、文学等有才能的人士,以破格授给的职位任?#30431;?#20204;,各地士人?#36861;?#19978;书谈论国家政治的得失,炫耀卖弄?#32422;?#25165;能的人数以千计,其中不值得?#21152;?#30340;就通知他们,说上书已经看了,可以回家去了。东方朔刚到长安,上书给武帝说道:“我东方朔?#26377;?#22833;去?#25913;福?#30001;哥嫂抚养长


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<![CDATA[西方美学断代史研究的经典之作]]> Mon, 19 Oct 2015 13:43:27 GMT 西方美学断代史研究的经典之作

蒋孔阳先生是中国当代美学大家,著述颇丰、影响深远。西方美学史,是他研究的一个重点领域。对于?#32422;?#19968;生的众多著作,他生前曾回?#35828;潰?ldquo;影响较大的是《德国古典美学》。”?#29575;等?#23454;如此。《德国古典美学》自1980年由商务印书馆出版至今,已经走过35个年头。期间重印多次,2014年又作为商务印书馆《中华现代学术名著丛书》之一种出了新版。虽然历经学界的风风雨雨,它依然以?#32422;好?#38160;的学术眼光、自觉的历史意识、辩证的研究方法、深刻的理性思辨、严谨的思维逻辑、卓越的理论分析和独立的科学结论,经受住了时问的检验,而成为这一领域无可争议的经典之作。笔者最近重读这部著作,仍然觉得收获颇大,深受启发。
  的确,对于德国古典美学?#21335;?#32479;研究,蒋先生不是国内第一人。在他之前,朱光?#27605;?#29983;的《西方美学史》就以相当大的篇幅评述了康德、席勒、歌德、黑格尔等人的美学思想,但这只是整个《西方美学史》中的一个?#28201;洹?#19968;个部分,而不是对德国古典美学专门、系统的研究而且可能由于篇幅所限,它?#24418;?#28041;及上述四人以外的费希特、谢林、费尔巴哈等重要代表人物美学思想的考察,并且没有将德国古典美学这些代表人物的理论、学说作充分的历史耙梳和考量。所以,蒋先生的《德国古典美学》既?#20405;?#35201;的德国古典美学?#19994;?#19987;论,又是西方美学史中关于德国古典美学的断代史专著,在我国西方美学研究领域,这一类型的著作当时还是第一部,自有其填补空?#20303;?#19981;?#21830;?#20195;的独特价值。此后,国内才陆续出版关本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理于古希腊罗马美学、巾世纪美学、文艺复兴时期美学、现代西方美学史等断代史著作。《德国古典美学》的这个开创之功不可低估。三十多年来,可能由于该书所达到的高度学术水平很难从整体上被超?#21073;?#22269;内几乎没有出版过同类著作,而只有对德国古典美学若干代表人物美学思想的专门研究。在蒋先生和我主编的《西方美学通史?#32602;?#19971;卷本,1999)中第四卷就是德国古典美学卷,主要由曹俊峰、张玉能和我三位蒋先生的学生执笔撰写,篇幅上倒是“扩容”了,材料、内容增加了不少;但是,总体框架、基本思路和主要观点都继承、?#26377;?#20102;《德国古典美学?#32602;?#27809;有根本上的超越。这不是学生不敢超越?#40092;Γ?#32780;实在是?#40092;?#28145;厚的学术造诣令我们难以企及。
  《德国古典美学》的写作,蒋先生是作了长期、大量的理论准备的。首先是悉心阅读、钻研马克思主义经典著作,努力掌握唯物史观,积极参与20世纪50、60年代的美学大讨论,撰写一系列有独到见解的美学论文,使他对美学的基本理论问题有比较深入、系统的了解。其次,从20世纪60年代初期起,他就在复旦中文系开设西方美学课程,围绕教学,他广泛收集西方美学的材?#24076;?#22312;深入研究的基础上编写讲义。在?#24425;?#35199;方美学课的同时,蒋先生尤其注意大量收集、阅读与德国古典美学相关的西文资?#24076;?#36824;参与主编了《西方文论选?#32602;?#32763;译了李斯?#22411;?#23572;的《近代美学史评述》和其他一些西方文论和美学的重要章节。在此基础上,他着?#20013;?#20316;《德国古典美学?#32602;?#21040;1965年.该书的初稿已经完成。粉碎“四人帮”后,蒋先生以精益求精的态度对《德国古典美学?#26041;?#34892;了重大的修改和润色,进一步提高了该书的学术质量,一出版就受到学界的高度评价。
  《德国古典美学》自觉运用马克思主义的唯物史观和辩证方法,系统地论述了德国古典美学的形成、发展及其历史地位和局限,在一些重大的美学问题上有新的突破和建树,对于建构、发展我国?#32422;?#30340;美学学科已经起到并将继续发挥重要的启示作用。
  一、运用唯物史观在多重关系中揭示德国古典美学的性质和历史地位
  唯物史观内容十分丰富,最根本的原理是,人们的“社会意识形式”归根到底是由“人们的社会存在决定”的,是受到他们经济基础即“物质生活的生产方式制约”的,因而最终必须从各个历史时期“社会生产力和生产关系之间的冲突中去解释”:但是,这?#24535;?#23450;和制约不?#20405;?#25509;的、机械的,而是要通过一系列中介?#26041;冢?#27604;如竖立于一定的经济基础之上的“法律的和政治的上层建筑”以及整个社会文化的环境、氛围,才能得到实现。同时,社会意识又反过来对社会经济基础和竖立其上的政治、法律等上层建筑以及其他社会意识形式产生能动作用,并与它们相互影响。恩格斯在评价黑格尔成功运朋辩证法于精神哲学等领域时,指出其“精神哲学又分成各个历史部门来研究,如历史哲学、法哲学、宗教哲学、哲学史、美学等等——在所有这些不同的历史领域中,黑格尔都力求找出并?#35813;?#36143;穿这些领域的发展线索”。由此可见,美学是属于历史领域、部门的哲学分支学科,美学思想属于一种“社会意识形式”或者“意识形态的形式”。马克思、恩格斯在一系列著作中,对德国古典哲学的基本性质和特征所作的全面系统的剖析和评价,正是依照这一历史唯物主义原理进行的。
  在《德国古典美学》中,蒋先生以马克思主义经典作?#19994;?#35770;述为典范,遵循唯物史观,十分注意从分析18世纪末、19世纪初德国社会的经济状况和?#20934;?#20851;系人手,抓住德国资产?#20934;?#30340;两面性,来探索德国古典美学的根本性?#30465;?br />  第一,蒋先生全面考察18世纪末到19世纪初,作为一种“社会意识形式”的德国古典美学产生的时代背景、经济基础和社会条件,详细论述德国古典美学产生和形成的?#20934;?#22522;础和社会基础。该书以大量历史材料为依据,论述德国资产?#20934;?#19982;英法相比,不但产生得晚,而且“先天不足,后天失调,自然软弱无力”,形成“对待法国革命的这种矛盾?#20307;?#30340;态度,充分?#20174;?#20102;当时德国资产?#20934;?#30340;两面性和妥协性”;并强调指出德国古典美学家们的美学思想毫无例外都?#20174;?#20102;德国资产?#20934;?#30340;这?#33267;?#38754;性。在此基础上,蒋先生进一步揭示德国占典美学的唯心主义性质,论证了马克思、恩格斯如何“以十分尖锐的目光,剖析了德国古典哲学和美学由于?#29273;?#23454;际利益和斗争所造成的这种耽于空想的唯心主义性质”,指出:“德国古典美学都是把美学当成解决矛盾T具,都是希望通过审美的活动来解决内心的矛盾,从而达到解决现实的矛盾的H的”,因而陷入唯心主义的境地。这就坚持了物质生产最?#31449;?#23450;精神生产的观点,避免了西方美学研究中常有的川理论释理论、以思想论思想、最终陷于唯心主义的局限性和片面性。


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<![CDATA[《中国法制史?#32321;究?#35838;程教学改革探析]]> Mon, 19 Oct 2015 13:42:32 GMT 《中国法制史?#32321;究?#35838;程教学改革探析

一、历年司法?#38469;浴?#20013;国法制史?#27675;?#39064;的特点
  中国法制史自2003年首次列入司法?#38469;?#22823;纲以来,大概占卷一总分值的8%左右(卷一总分值150分),即10分左右,题型主要集中在选择题部分。其中,中法史试题的分值主要介于6~8分之间,?#27604;?#20063;有例外,2003年和2005年的分值分别为10和11分。综观历年司法?#38469;?ldquo;中法史”真题,其主要特点如下所述:
  (一)强调对历代法制及指导思想的总体认识
  历年?#31350;?ldquo;中法史”真题中,占据题数比例最大的不是哪朝哪代,而是对中国历代法制的总体认识,高达16题之多(表1)。在这16题当中,对历代法制指导思想的总体考查有4题(2005年卷1第63、64题、2009年卷1第57题、2014年卷1第56题);对中国古代法典总体演进历程的考查有3题(2008年卷1第9题、2012年卷1第18题、2013年卷1第18题)。可见,司法?#38469;?ldquo;中法史”真题侧重对历代法制及其指导思想的总体认识,而不局限于单独的知识点。在制度及其指导思想总体认识和发展脉络之中学习中法史,是?#31350;?ldquo;中法史”题目的重点。
  (二)注重对专题性法制史的考查
  中国法制史传统教学中主要以时间序列为线索向学生讲述法制历史的源流,法制的时代特性较为显著,但与部门法教学不能相对应,?#29575;?#25945;学内容的体系性方面常有缺憾。如果能以部门法史对之作补充,则有利于通过纵横结?#24076;?#20351;学生对知识的定位更加准确,加强和深化与现代部门法之间对比了解。以选?#38382;?#21153;性法律人才为宗旨的司法?#38469;裕?#24050;开始注重对专题性法制史的考查,如对中国宪法发展史的考查(2005年卷1第94题),对中国古代刑罚制度史的考查(2010年卷1第15题),对中国古代民事法制史的考查(2007年卷1第10题),对中国古代诉?#29616;?#24230;史的考查(2009年卷1第58题)。部门法史的发展是上世纪九十年代以来中法史研究深化的重要表现之一,这说明中国法史学界已经开始突破中国古代的法律就是刑法的陈旧观念而以一种更加开阔的视野来考察中国传统法制,大量宪政、经济、民事、行政法史等研究成果问世。可以看出,专题性法制史既是学术界本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理关注的热点之一,也是实务界所亲睐的对象。
  (三)贯概古今
  值得一提的是,在2007年和2009年司法?#38469;?#21367;4中,有涉及到中国法制史的分析论述题,分值在20~25之间。如2007年卷4第7题,即要求根据题目中所提供的素材,从古代的“无讼”、“厌讼”、“耻讼”观念到当代的诉?#20064;?#20214;数量不断上升的变化,自选角度谈谈对该问题的看法。该题是一道理论联系实际的典?#20572;?#23427;告诉我们,学习中法史不仅仅是对历史的回顾,更重要的是以史为鉴,如何服务于?#27605;律?#20250;。中国“无讼”的价值观念乃是在道、儒、法等中国哲学思想的长期影响下,形成的“和为贵”、“让为贤”等根深蒂固的法律思想,?#20064;?#22995;“以讼为耻”,认为“对簿公堂”是极不光彩的事。统治者也力行“德主?#35848;?rdquo;,强调道德伦理教化,不重视运?#30431;?#35772;方式解决争议。在中国快速发展经济的过程中,人们似乎又走上另一个极端,将诉?#31995;?#20316;解决纠纷的唯一或者最主要的方式,动不动就诉诸法院。这是历史发展的必然,是国家民主法制建设进程加快,公民法律意识、维权意识的增强以及司法解决争端的有效性、权威性和终极性特点的基本?#20174;场?#20294;我们也要清醒地看到,诉讼也有其自身的局限性,如程序繁琐、费用昂贵,时间?#24535;茫?#29305;别是难以做到当事人之间不伤和气与维持原有和睦关系。因此,在实践中尽可能减少诉?#24076;?#24341;导、鼓励当事人把诉讼作为最后的救济手段,大部?#32844;?#20214;尽量通过和解、调解、仲裁等方式解决。总之,要根据实?#26159;?#20917;,均衡得失,采取一种更为恰当的解决方式。随着改革开放的进一步深入,告别无讼是历史的必然趋势,是社会进步的体现。但过于强调诉讼的作用,也非法制建设的本意。“?#30431;?rdquo;盛行之下,大量的司法资源被无谓地浪费,当事人也为之付出了代价。所以,“厌讼”固不可取,“?#30431;?rdquo;的负面效应也必须正视。这就是历史带给我们的经验和教训。
  二、《中国法制史?#32321;究?#25945;学中存在的问题
  现在法学专业学生对《中国法制史》的学习兴趣不大,动力不足,效果不好。现在法学教学观念和方式不但无法满足司法?#38469;?#30340;需要,更遑论为解决现实问题提供历史视角和历史借鉴。
  (一)掌握知识的碎片化
  在中国法制史这门课的教学过程中,很多学生都?#20174;?#36825;门课体系杂乱、知识点零散,因而学起来难度大,?#38469;?#19981;容易拿到高分甚至不好通过。实际上,中法史兼具史学和法学双重性质,同时也具有法学和史学的双重难度。古代法律制度的产生与发展都与当时的社会背景密切联系,要想理解某一制度必须对当时的社会状况与文化有一定程度的了解。如果单纯用法律语言去解释,只能?#40723;?#23481;更加晦涩难懂。
  中国历史上有很多各具特色的法律制度,学生在学习过程中,很容易把心?#35760;?#27880;到对各个知识点的?#19988;洌?#32780;忽视了从整个历史长河的视角来把握法律制度的流变。比如说,明清时期“三司会审”中的刑部,其职能是国家最高审判机关,总掌“天下诸刑狱”;大理寺的职能是国家慎刑机关,“掌审谳平反刑狱之政令”。有的学生在学习了明清的司法制度后,忽略了对之前唐宋时期刑部和大理寺职能的回顾,而这一时期,大理寺主管审?#26657;?#23545;应的是明清的刑部;刑部主管复核和司法行政,对应的是明清的大理寺。如果学生只是单?#32771;且?#21508;个时期的司法机关及其职能,而没能将整个历史时期的司法机关集中起来加以对比学习,那么知识的掌?#31449;?#27604;较碎片化了。


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<![CDATA[以问题与案例为导向的中国法制史教学]]> Mon, 19 Oct 2015 13:41:54 GMT 以问题与案例为导向的中国法制史教学

一 中国法制史教学面临的两大问题
  中国法制史这门课程虽被教育部列为16门核心课程之一,但由于传统法制几近消亡,而?#20013;?#27861;多是西方法制移植的产物,传统法制并不能带来直接的法律?#35270;茫?#23398;习中国法制史的必要性在?#27605;录?#21151;近利的环境下就成为一个问题。法学作为一门实践性较强的社会学科,理论法学本就处于相对边缘的地位,?#27492;?#19982;现实无关的中国法制史无疑处于边缘中的边缘。中国法制史的学科地位与开设必要性成为中国法制史教学面临的第一个问题。
  此外,综观我们的《中国法制史》教材,主要存在以下三大问题?#28023;?)在教材的体例上,绝大多数教材都是按时间先后?#25215;?#32534;排法律制度的内容,毫无制度层面的纵向深入,很多?#40092;?#22522;于教材的特点,授课就以介绍性地讲述知识点为主,缺乏理论纵深,对许多学生而言,学习中国法制史也就变成了死记硬背一些知识点。(2)在教材的指导思想上,?#20934;?#26007;争学说及五种社会形态划分直?#21448;?#37197;了法制史的主要内容,?#36158;?#20256;统法制的丰富内容无法全面展现,传统法制的很多优秀因子因为没有?#23454;?#30340;方法论而无法被现实认可。(3)在内容选择上,大部分教材仅仅关注制度层面的介绍,缺乏实践层面的分析,缺乏法律?#21335;?#27963;性和生命力,而且很多教材包含很多诸如经济政策、官僚制度等非法律内容,使得教材内容不精不专。正是因为教材存在的上述问题,?#36158;?#20013;国法制史教学?#28909;?#20047;理论纵深,又与部门法教学的实践性特征相偏离,缺乏法学学科应该具有?#21335;?#27963;性,让学生无法产生对此门学科的兴趣,此为法制史教学面临的第二大问题。
  针对以上第一个问题,笔者在课程教学中通过五个方面进行辩驳?#28023;?)?#31350;?#25945;育是综合性的素质教育,并非仅仅是专门的应用性教育,?#35782;究?#23398;习应兼容并蓄。法学专业学生的素养并不仅仅体现在专业性,更应具备人文性和综合性,如此培养出的法学人才才不至于沦为法律?#35270;?#30340;工具,不至于沦为破坏法制公正的法律人。中国法制史学科内含丰富,有很深刻的文化、社会和思想基础,我们能够通过此课程为大学生注入已经极为缺失的人文基础。(2)?#31350;?#29983;对传统的认知源?#26434;?#20013;学的历史课本教育,但这些课本的诸多认知是武断的,甚至是不科学的,?#36158;?#25105;们对?#32422;?#30340;传统不断否定,封建、专制、?#20934;?#26007;争、司法黑暗等成为我们对传统的第一认知,让学生们认为传统一无是处,学习传统法制的必要性就成为难题。但?#35009;?#26159;封建?专制就一定是不好的吗?中国传统果真有?#20934;?#21527;?司法果真黑?#24503;穡浚?)?#29575;?#19978;,传统有诸多积极的因素可供吸取。举例而言,以情理法为指导的立法毫无疑问完全符合传统的社会基础,包括我们的刑法修正案对老人不?#35270;盟?#21009;的规定、包括刑事诉讼法对?#36164;?#20813;证的规定等都是对传统情理和现实社会基础的回归。(4)即使传统有不好的方面,有不利于今天法治建设的方面,我们也需要对其进行认知,对症方能下药。对传统法制不了解,就无法对今天的很多社会现象做出解释,就无法对很多因为传统意识而?#36158;?#30340;问题开出真正的药方。我们的法治建设一定是中国特色的法治,我们无法照搬照抄西方,这一中国特色是中国传统和现实探索的融合。(5)纵观发达国?#19994;?#25945;育,都非常注重对?#32422;?#21382;史的研究,只有本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理注重?#32422;?#21382;史、珍视?#32422;?#20256;统的国家,其文明才能真正进步。如近代西欧的法律很多源?#26434;?#32599;马法的复兴,没有罗马法复兴运动,近代西欧法治社会的建立恐怕需要更为长远的摸索。
  针对以上第二个问题,笔者以为在教材?#24418;?#26377;根本性的改变下,教师作为教学的主导者,可以通过问题与案例等不同形式来创新中国法制史的教学,不断通过各类形?#25945;?#32034;新的教学模式,以期激发学生的学习兴趣。
  二 以问题与案例为导向的中国法制史教学
  如前所述,《中国法制史》教材的内容是若干知识点的?#21019;眨?#32570;乏理论纵深,也缺乏知识点相互之间的联系。理论?#21152;?#38382;题,通过以问题为导向的授课,对于加强中国法制史教学的理论纵深以及加深学生对知识点的理解,提升学生对中国法制史的兴趣有一定的价值。同时,以问题为基础,辅以案例,则更能激发学生对课程的兴趣。以下即以两宋法制为例阐明笔者的实践探索。
  在很多《中国法制史》教材中,两宋法制主要包含以下四个方面的内容,分别是法律思想、立法与法律形式、法律内容及变化、司法制度。其中,法律内容及变化?#32844;?#21547;行政法律规范、刑事法律规范和民事经济法律规范三个门类的内容,涉及多个知识点。如果仅仅平?#35752;?#21465;,难以?#19988;洌也?#30693;晓它们相互之间的关联。笔者将两宋法制这一?#34917;?#32435;为三个问题,分别是中央集权、变法理财和法制活?#23613;?#36825;三个问题之下又分若干小问题。就中央集权而言,两宋时期为?#35009;?#20250;加强中央的集权?中央集权对宋朝法制产生了?#35009;?#24433;响?就变法理财而言,为?#35009;此?#26397;强调变法理财?变法理财对当时的法制产生了?#35009;?#24433;响?就法制活跃来说,宋朝是中国历史上最注重法制的朝代,原因是?#35009;矗?#20855;体?#24515;?#20123;制度保?#24076;坑心?#20123;具体的表现?以上问题即构成该讲的脉络,以此脉络为基础,将两宋法制的主要知识点进行关联,同时对当时的主要背景与宋朝面临的主要问题做综合性阐述。
  具体而言,宋朝之所以产生中央集权,主要在于解决五代时期藩镇割据所带来的问题,同时军事方面的集中又与北宋建都开封、北方无任何屏障有关。中央集权对宋朝的立法、官制法和刑法都产生了较大影响,包括立法上出现的赦、官制法上中央和地方机关的分权制衡、刑法上的重法地法等内容。但中央集权在当时又有矫枉过正之势,宋朝初年即出现了冗兵、冗官和冗费?#21335;?#35937;,财政趋于紧张。针对这些问题,宋朝非常注重变法理财,在此种风气下,法律上就出现了关于土地所有权的红契,出现了禁榷律法等内容。就法制活跃内容来说,笔者在授课过程中结合问题与案例,对此问题做了较为深入的分析。宋朝之所以成为中国古代法制最为活跃的朝代,首先与宋高祖注重养士、宋朝初年即确立了“不?#31508;?#22823;夫及上书言事人”的政策有关,在此种政策下,形成了较为宽松的政治氛围;其次,历代?#23454;?#23545;法律都非常重视;最后,根本原因在于宋朝形成了诸多制度来督促“士皆习律令”,包括科举、出官试等制度。之所以说宋朝法制活跃,其中的典型表现即北宋初年的“阿云之狱”。
  如?#35859;步?#26696;例让学生产生兴趣并参与其中?第一步,笔者通过课件列明该案的主要?#29575;担?#20197;及该案可能?#35270;?#20294;后来产生过巨大争议的三个具体条文。第二步即角色扮演,要求学生将?#32422;?#23450;位为法官角色,做出判决并说明理由。第三步,?#27493;?#35813;案的前后过程,尤其是该案处理过程中产生的历次争议和解决方式。第四步,提出与案例有关的四个问题让学生来回答,包括阿云所犯当以妻杀夫论还是以凡人论?#22570;?#20113;的行为能否构成自首?为何司马光与刑部、御史台对宋神宗下的赦令不予承认?#20811;?#20195;对疑?#23547;?#20214;司法管辖的程序如何?通过这?#36824;?#31243;,学生对宋朝法制活跃的程度既有了直观的了解,同时也能真正参与课程,产生对该门课程的兴趣,这门课程也不再仅仅是知识点的?#27493;狻?br />  三 结束语
  中国法制史是一门?#24425;?#20284;乎与现代相隔绝的传统法制的课程,如?#35859;?#22909;中国法制史首先需要对传统做出辩护,其次需要让这门课程更多地与实际相关联,最后即是本文所关注的?#35760;?#38382;题。通过问题与案例的形式可以让知识点贯穿形?#21830;?#31995;,可以通过问题作为切入口引发学生的思考,可以通过案例的形式让学生参与课程,最终目标即是让学生对课程产生兴趣,产生思考,产生问题。但无论如何,?#35760;?#26159;教学的方法和手段,教学的根本还是在于教师的认真准备,尤其是吸纳充分的材料与观点,通过不同的方式训练学生的思维、启发学生的思考。

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<![CDATA[中国法制史课程引入案例教学法的几点?#25945;謁]> Mon, 19 Oct 2015 13:39:30 GMT 中国法制史课程引入案例教学法的几点?#25945;?/p>

引言
  中国法制史课程是法学专业的一门专业基础课,也是一门历史学与法学交叉的学科。课程的知识内容十分复杂,不仅?#24425;?#27861;学知识,同时还包含着许多历史学科的知识;由于距离现实的法律实践较远,学生对此门课程的学习兴趣不足,传统的教学方法也很?#23547;?#36825;一课程?#27493;?#21040;位,让学生理解,通过教学实践,笔者针对教学现状提出教师在?#24425;?#20013;国法制史这门课程的过程中,要充分利用电大在线?#25945;?#21644;多?#25945;?#25216;术,积极采用全新的教学方法,通过引入案例教学法来提高这门课程的课堂教学质量。
  一、中国法制史课程的教学现状
  1.教师的教学模式落后
  在传统的中国法制史课程教学中,由于这门课程的理论性和综合性特别强,学生很难独立理解和掌握这门课程的知识内容[1]。授课教师在实际的课堂教学中,通常都是采用“灌输式”的教学模式。这种教学模式没有充分考虑成人教育学生的主体地位,不能结合成人学生学习的特点,因此学生在中国法制史课程的学习上积极性不高。除此之外,中国法制史的知识点过于分散,教材中历史资料相对较多,理论的综合分析相对不足,相关的历史案例也存在不足,而且许多研究的对象年代久远,学生普遍产生中国法制史课程实用性不强的观点。而教师“灌输式”的教学方法,严重影响课堂的学习氛围,根本无法激发学生的学习积极性。
  2.课程的本身难度较大
  中国法制史课程的教学内容十分丰富,这门课程的知识内容不仅包含了法学知识,还包含了许多历史学科知识。这就要求授课教师和学生必须要具备深厚的历史文化知识和法律学科知识,而且还需要教师和学生掌握一定的古汉语知识。另外,这门课程主要是以已经废除消亡的中华法系的法律制度和法律传统为研究对象,研究中国法制的发生﹑发展、演变及其规律,这在某种程度上与当今社会实施的法律制度存在严重的脱节。许多授课教师在中国法制史课程教学中,往往会产生教学内容与现实脱节或者?#24425;?#30340;知识与历史脱节这两种现象。前者仅仅?#24425;?#20013;国传统的法律制度和法?#19978;?#35937;,把法制史讲成了历史课,使本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理学生觉得这门课程没有用而无法激发学生的学习兴趣。后者则是与历史脱节,教师在课堂教学中完全以?#20013;?#30340;法律制度去分析和评价历史的法律制度和法?#19978;?#35937;,使学生不能?#36828;?#24577;的视角、发展的眼光?#21019;?#38382;题,认为传统的法律制度都是封建迂腐的,不了解法律制度的建设是一个不断发展的过程。
  二、中国法制史课程引入案例教学法的意义
  1.发挥学生的主体地位,激发学生的学习积极性
  中国法制史是一门理论是和实践性较强的基础学科,课程的教学知识内容时间跨度长,其中许多涉及的典籍资料非常久远。对于学生来说,这些古汉字和文言文内容,很难真正理解读懂,通过自学无法抓住学习的重点知识。这就使得教师在课堂上往往采用灌输的教学方式,让学生通过教师的?#27493;?#21435;理解相关的内容。因此探索引入案例教学法对中国法制史进行教学,通过提出相关的问题让学生?#32422;?#26681;据案例材?#20808;?#25506;究解决,能够有效发挥学生的主体地位,激发学生学习中国法制史课程的积极性,培养学生大胆?#23460;桑?#31215;极思考问题、解决问题的能力。使学生从被动的接受理论知识转变为自主思考问题,从而提高中国法制史课堂的教学质量[2]。
  2.通过案例介绍,加深学生对知识的理解
  在中国法制史课程的教学实践中引入案例教学法,通过案例的介绍,能够有效加深学生对中国法制史课程理论知识的理解。分析案例在案例教学法的应用过程中,授课教师可以充分利用电大在线?#25945;ǎ?#23558;精选的案例提?#23433;贾?#32473;学生,引导学生利用课本的知识去分析和解决案例中的问题。然后在现实面授辅导中,教师再通过对案例时代背景的介绍,对案例进行详细的分析,总结概括出相关结论,这就可以使学生对案例的理解从?#34892;?#30340;抽象认识上升到理性的认识,符合认识的一般规律,学生对中国法制史的认识和理解也就更加容易,从而加深学生对中国法制史知识的理解。例如,在?#27493;?#21830;?#21271;?#27861;这一知识点时,可以引入“贼人入室案”,让学生分析这个案例,了解这个案例中?#20174;?#30340;商?#21271;?#27861;的主要思想。教师在学生分析和讨论的过程中,要做好对学生的指导和概括总结,引导学生正确理解商?#21271;?#27861;的内容。
  3.培养学生的法制观念,提高学生分析问题的能力
  中国法制史是一门理论性特别强的课程,单纯的理论教学?#29273;?#20102;实践很难取得良好的教学效果。但是,通过引入案例教学法,能够有效地将中国法制史的理论知识与案例分析的实践结合起来,从而提高学生的法律职业素养,培养学生的法制观念。在案例教学法中,教师通过引入历史上发生的案例,与学生一起对案例进行详细的分析,然后对案例的结论进行总结与概括,从而使得学生能够将中国法制史的理论知识与案例分析的实践有机地联系起来,让学生明白历史分析案例的思路和方法、使用法律的过程以及办案的具体方法等等。这可以有效培养学生利用法律知识分析和解决问题的思维习惯,并通过对历史案例的分析和总结,树立正确的法制观念。
  三、中国法制史课程引入案例教学法的具体应用
  1.建立中国法制史案例教学的案例库
  (1)案例的来源
  在中国法制史课程的案例教学中,案例的来源主要是从公开出版的课程教材和案例集等参考资?#24076;?#36873;取合适的案例,例如《中国古代?#20889;?#30740;究》。除此之外,还借助多?#25945;?#25216;术从网络上或者中国古代历史文献资料、甚至是现实的历史题材影视剧也可以成为中国法制史课程的教学案例的重要来源,例如,可以从?#26029;?#32701;本纪》中引出“妄言罪”,从而加深学生对秦朝加强皇权的法律制度的理解。


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<![CDATA[自?#25945;?#26102;代中国法制史教学中的情境教育研究]]> Mon, 19 Oct 2015 13:38:50 GMT 自?#25945;?#26102;代中国法制史教学中的情境教育研究

中国法制史是法学专业?#31350;平?#27573;的一门重要课程。?#29575;?#32426;以来,该课程在教学改革与课程编撰上都取得了一些令人瞩目的成绩,但相对于刑法、民法、经济法等其他法学“显学”课程来看,中国法制史课程由于其内容的长时段、理论性,课程时间设置的有限性与客观学习效果的非现实性;教学方法上的长期因循守旧与自?#25945;?#26102;代现代教学技术手段的跨学科视阈应用;学生知识结构的不均衡与法史学习的高要求?#20173;?#22240;,使得中国法制史虽然被教育部规定为全国法学?#31350;?#25945;学的14门必修核心课程之一,但连一些“一般法学研究者、实务工作者和立法者等,往往认为要研究?#35270;没?#20462;订?#20013;?#27861;律,只要参酌西方法律制度已足,中国传统法制已无参照或学习之价值”。[1]面对这一严峻现实,无怪乎很多学界同?#35782;?#21457;出了中国法制史课程已“严重滞后”[2],危机重重,已不得不进行全面改革的呼声。
  一、情感激发与场景再现:情境教育模式的引入
  正如博登海默所言:“攻读法律的学生如果对其本国的历史很陌生,那?#27492;?#23601;不可能理解该国法律制度的演变以及该国法律制?#28982;?#26500;对其周围的历史条件的依赖关系。”[3]同时,“如果一个人只是个法律工?#24120;?#21482;知道审判程序之方本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理法和精通实在法的专门规则,那?#27492;?#30340;确不能成为第一流的法律工作者”。[4]
  显而易见,中国法制史这门课程在实现法学教学目标,完善教学效果,将一名法学院的学生培养成一名合格的社会主义建设者和?#24433;?#20154;的过程中,起着不?#21830;?#20195;的重要作用。那?#27425;?#20204;如何做才能破解现在的困?#24120;?#23558;学生带入法史学习的快乐情境中,即“能使该门课程在教学过程既不陷于枯燥又不流于肤?#24120;?#22240;而能较全面地调动起学生的学习积极性,使学生从 ‘要我学习’转变为‘我要学习’”?[5]在此方面,一些学者已经尝试着从教学目标、教学方法、教材编撰等方面进行了初步改革与初步努力,并已取得了一些积极的改良成果。情境教育的引入,实是必须且有效的教学方法和手段之一。
  情境教育作为概念是由布朗(Brown)·科林斯(Collins)与?#20598;?#24503;(Duguid)等人在其《情境认知与学习文化》一文中首先提出的。他们认为“知识只有在它们产生及应用的情境中才能产生意义,知识绝不能从它本身所处的环境中孤立出来,学习知识的最好方法就是在情境中进行”。此后,莱夫(Lave)和温格(Wenger)对情境教育的理论进一步有所发挥,他们在《情境学习:合法的边缘性参与》一书中,强调在日常生活中每个人在“实践共同体”(community of practice)中“合法的边缘性参与”(Legitimate peripheral participation)的重要性。其后,温格在《实践共同体:学习、意义和身份》一书中,还特别强调了情境学习理论的四要素:实践、意义、共同体和自我认同。他认为“情境学习是归属中的学习,形成中的学习,经验中的学习和实践中的学习”。此外,美国著名教育家杜威先生亦提出:“教育中的情境就是有意识地选择环?#24120;?#36825;种选择所依据的材料和方法都能使情境朝着令人满意的方向来促进生长。”
  总之,情境教育的理论要求教育者以一定的形式将学习者引入一定?#21335;?#23454;情境中,进行理论学习和实践操作,这样才能达到更好的教学效果与教学目标。情境亦是一切认知活动的基础,从情境中所掌握的知识也更具有现实效力。就中国法制史的情境教育来说,这就需要我们利用现在自?#25945;?#30340;快速发展与应用,积极发挥教师的主导作用与学生主体作用,选择性地创设历史情?#24120;?#35753;学习者积极快?#20540;?#21442;与进来,化被动学习为主动学习,最?#29031;?#25569;中国法制史?#21335;?#20851;教学内容。
  二、“情”、“境”结?#24076;?#25945;师主导下自?#25945;?#26102;代微法史场域的自我展现
  20世纪80年代以来,随着电?#26377;?#24687;技术的广泛传播,电脑、?#21482;?#31561;新传播媒介的广泛应用,中国逐渐进入到了一个新的自?#25945;?#26102;代。
  “自?#25945;?rdquo;(We Media)的定义由美国的谢因波曼与?#27515;?#26031;威理斯两位学者提出,认为:“We Media是普通大众经由数字科?#35760;?#21270;,与全球知识体系相连之后,一种开始理解普通大众如何提供与分享他们本身的?#29575;怠?#26032;闻的途径。”我国著名新闻传播学者喻国明将这种特征概括为“全民DIY,简单来说,DIY就是?#32422;?#21160;?#31181;?#20316;,没有专业?#21335;?#21046;,想做就做,每个人都可以DIY出一份表达自?#19994;?#20135;品来”。
  同时,在中国法制史的情境教育中,首要目标亦是要激发学生的情?#26657;?#23558;其引入一定的历史情境中,进而引发学生对法史求知的欲望,使其由被动学习变为主动学习,将书籍中的历史符号及其背后?#21335;?#24449;意义转化为?#32422;?#30340;知识积累,实现其微法史场域下的积极自我展现。在这一设境的过程中,如何把握中国法制史课程的内容特点、学生的学习兴趣与情感激发以及二者与自?#25945;?#26102;代新传播媒介的有效结合便显得十分关键。
  (一)对中国法制史课程内容特点的把握。一般的教材都会介绍其为一门研究中国历史上的法律制度、法律文化的学科,其时间跨度达四千余年,起于远古,延及现代并分为若干个不同的历史时期,在内容上则涉及每一时期的立法活动、立法成果、司法状况等内容。这样的历史书写与历史编纂不可谓不丰富,不谨细。但另一方面,我们又不得不说,如果逐章?#21335;鋼陆?#36215;,这样的鸿篇巨制又是与目前有限的法史课?#27605;?#20114;抵牾的,且“很多朝代的内容都非常相似,给学生以刻板、重复之感”,使得学生不知道一堂课下来,应该学?#35009;矗?#24212;该记?#35009;矗?#24212;该读?#35009;础?#22240;此,对于法史的内容选择来说,这就要求我们上课时的?#27493;?#26082;不能千篇一律,亦不能面面俱到,需要打破章节体系,但又要有选择,有系?#24120;?#26377;重点,有条理,一切以学生利于理解与接受为指针,既不能以偏概全,亦要起到管窥见豹之用。


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<![CDATA[智慧培养与中国法制史课程教学改革]]> Mon, 19 Oct 2015 13:09:36 GMT 智慧培养与中国法制史课程教学改革

一 中国法制史课程教学面临的问题
  中国法制史是法学专业十四门核心课程之一,“全国所有的法律专业,如果没有或不能开设中国法制史课程,就要取消其办学资格”①。从教育学的角度讲,中国法制史的教材及其课程内容,奠定了大部分中国法律人才的法律本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理史常识的储备。
  但就目前市面上的教材情况来看,中国法制史的教材编撰体例不容?#27490;邸?#31532;一,从20世纪80年代以来,法学?#31350;?#20013;国法制史的教材体例与内容都趋于定?#20572;?#33267;今?#27982;?#26377;太大变化。在教材体例方面是“断代体”,即以历史学上的朝代为线索编排;在内容方面有单一性,即限于历史上各朝代法律制度的“静态”简介。第二,现有教材体例与内容的定型化,使得整个课程在教材选择上没有太大余地。第三,贪大求全的编撰体例无法?#35270;?#27861;学?#31350;?#30340;教学实际。第四,将中国法制史与中国法律思想史分科教学的课程设计,使学生无法从整体上理解这些法律制度,也就无法真正掌握传统法律制度的实质特征。第五,现有教材刻意带着西方的有色眼镜在中国历史的素材中寻找相当于西方民法、刑法、商法、经济法、诉讼法的东西,牵强?#20132;?#22320;在中西法制间建立对应关系,或用西方类似制度的眼光来评价中国的法律制度,而对中国的特色法律制度,如皇权制度、宗法制度、后宫制度、丧服制度、均田制度、?#21487;?#21046;度、乡治制度等不?#23500;?#23525;寥数语概括。②
  再就中国法制史课程的教学情况来看,情况也不太?#27490;邸?#31532;一,就课程本身难度来看,中国法制史上溯三皇五帝,下及当代法制历史,时间跨度长,且内容又博大精深,牵涉到众多古代文献,对非历史学的法科学生以及法学课堂而言,是一个不小的挑战。第二,中国法制史不像别的学科有一个非常清晰的学科框架和学科体系,规律性的东西相对较少,对?#40092;?#25945;学与学生学习都是一个难题。第三,在教学价值方面,因现代中国法制大多移植于西方,造成了中国传统法制与现有法制之间的断裂,学生从功利的角度认为这门课程不具有实用性,因而学习的兴趣不太大。第四,在教学方法方面,目前多数高校在中国法制史课程上仍采用以教师?#24425;?#20026;主的方式。第五,现有课堂教学的内容,基本上是围绕中国法制史上的“静态”制度展开,即?#24425;?#25152;谓的“死法”。
  二 知识与智慧的关系:?#27492;?#20013;国法制史课程教学问题的新视角
  从知识与智慧的区分角度看,《中国法制史》教材编撰及其课程教学所面临的问题,根源在只注重知识的灌输而忽略了智慧的培养。
  首先,何为“知识”?从文字学的角度看,“知”左边为“矢”字,古代指箭?#25381;?#36793;为“口”字,象征射箭用的?#20982;櫻?ldquo;知”的意思即是用箭去射靶心,射准了就能获得“知”。从知识的发生、演变看,它是动态的,总是一定时代的产物,是一定历史阶段人的主观能动性与现实客观性相互作用的成果;从知识的产生过程看,它是人的思想活动与实践过程的统一,是实践过程在思想活动支配下的成果;从知识生产的结果看,它是精神产品与物质产品综合的成果,物质产品是精神产品的物化形态;从知识的存在方式看,它主要是一种独立于个人世界与自然世界的外部存在,是第三世界的表现。
  其次,何为智慧?#24656;?#24935;是人的辨析判断能力,是人对世界与人生的博大圆融理解,是关乎人的生活整体的高度综合的能力,不是对具体事物及其演变过程的精确说明,而是体现为思想与实践的统一,理性、情感与意志的统一,既是一?#20013;?#20026;选择和处事态度,又是一种文化素养和挑战、批判、?#27492;?#29616;存世界的思维能力,更能指导人的价?#31561;?#33293;,由哲学思考提供,注重体验和悟性,不是金钱能够买到的特殊能力。③ 因此,智慧有以下两个特征?#28023;?)它是一种获得知识的普遍方法,即如辩证法、系统论等。(2)它是一种获得知识的能力,包括了遗传、生理、心理等各方面的综?#24076;?#26159;一种寻根究底的、能认识事物最深层本质的能力;是一种求异性的创造性思维能力,即一种全面的能力,不仅指认知方面,还指对社会历史以及人生意义的理解方面。
  最后,我们分析知识与智慧的关系。从区别上看,知识与智慧是不同的范畴。知识是人类再创造客观世界的武器,而智慧则是人类创造自?#19994;?#27494;器。从来源上看,知识是对可见事物、?#29575;?#30340;描述与解释,智慧是对价值与意义的洞见与直观;知识是客观的,智慧?#20405;?#35266;的;知识是外在的,智慧是内在的;知识总是向外?#27604;ǎ?#26234;慧则是向内求全。从本体论上看,智慧是本,而知识是末;智慧是体,而知识是用。从联系上看,知识?#20405;?#24935;的基础,智慧是知识转化的结果。从必然性上看,知识必须转化成智慧,或者说,光有知识并没有任何意义。一方面是知识作为智慧的素材,是人实践知识的过程中形成了智慧;而另一方面则?#20405;?#24935;反过来指导知识的再学习与再创造,智慧成为知?#23545;?#29983;产的核心机制。正是在此意义上,教育应当关注智慧的培养,而不仅是知识的积累。在教学目标方面,不应当只是让学生“了解……”“掌握……”,还应?#27604;?#23398;生学会好奇、思考、?#23460;傘⒎此肌?#36825;是信息时代对教育的最新要求,是知?#23545;?#29983;产的本质要求。
  从哲学上讲,知识注重有分别的“名言之域”,而智慧属于“超名言之域”,以“求穷通”为特征,即智慧是对知识的超?#21073;?#36229;越在“穷”、在“通”:“穷”是穷究,要求探索自然、人生的第一因和最高境界;“通”是会通,融会与贯通;要求人能够认识自然、人生大道,综合人的本质力量,会通物我、天人而与天地?#31995;拢?#33719;得身心、德性与人格的自由发展。④ 即“转识成智”,强调人在认识、实践过程中要达到主体与客体、主观与客观、个人与环境、个人与他人之间的“交互性”和“转化性”。因此,教育应当从关注知识转移到还需重视智慧上面?#30784;?/p>
后页]]> <![CDATA[论古典自然法学的历史及现代意义]]> Sun, 14 Jun 2015 10:34:48 GMT 论古典自然法学的历史及现代意义

  一、古典自然法学之前的自然法渊源
  尽管经过?#35282;?#22810;年的发展,自然法思想经历了古代的自然主义自然法、中世纪的神学自然法、近代的理性主义自然法和现代的人文主义自然法等几种不同形态的演变,但是西方政治思想中绵延不绝的自然法传统却是在古希腊时期奠定的。17、18世纪的时代背景“所有现代思想都包含了一个预设,即认为对制度的理解,必须联系它所产生的时间和地点。古典自然法的上述观念无疑也是它所属时代的精神馈赠,这与它所处的特定时代的状况密切相关。一方面,古典自然法最早注意到它的存在,是在文艺复兴和宗教改革后的17、18世纪,它承继了文艺复兴和宗教改革的革命成果和世俗取向。资产?#20934;?#35201;求打破封建主义世?#23383;?#24207;和天主教神权统治的精神背离,为发展市场?#26102;?#20027;义开辟道路,而诉诸于个人理性并伴生个人主义、自由主义的自然法便应时而生;另一方面,与此相关联,几乎在同时,西方社会思想史上发生了具有重要意义的启蒙运动,古典自然法又沐浴在启蒙运动的阳光雨露之中,不断汲取滋养或养分。近代自然科学已在17、18世纪取得了重大的成就并给予哲学以有力支持,从而使人类的思维方式和思想样式发生了深刻的转变。
  二、近代古典自然法学的兴起
  在中世纪的?#20998;蓿?#22825;主教会是生活的中心。教会控制着教育和科学,而神学则位于所有科学之?#20303;?#25152;有知识都?#20174;?#22522;督教的信仰之中,亦即罗马教会所阐释的?#20405;中?#20208;。只有通过教会及其显要人物的干预,人们才有可能趋近终极真理。16世纪时,天主教会对精神生活的支配地位受到了来自新教的打击。新本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理教对《圣经》教义做了重新解释,例如,它把“所有灵魂在上帝面前都具有平等的价值"的教义重新解释为每个人都有权同上帝交流,而无需通过教士。因此,它愿意给予个人以一种比前几个世纪所赋予的更大自主权,以对上帝的意旨和生活指导原则形成?#32422;?#30340;认识。在法律领域中,古典自然法在现代社会之前的几个世纪中占据了支配地位。17、18世纪,这种古典法哲学以各种各样的形式在?#20998;?#30427;行。它是新教革命引起的改造?#20998;?#30340;各?#33267;?#37327;在法律方面的副产品。尽管古典自然法学的代表人物对古典自然法所持的观点不尽相同,但是古典自然法仍具?#24515;承?#26126;?#36828;?#29305;的特征,使人们必须将它们的观点区别于中世纪和经院主义的自然法。
  三、古典自然法学的历史意义
  15世纪以后西方社会框架发生了根本变化。文艺复兴和罗马法的复兴为这场巨变作了思想文化上的准备。16世纪的路德宗教改革确认了上帝的范围和世俗的范围,使神的世界和人的世界开?#21450;?#31163;。17世纪的科学技术的发展彻底改变了西方人的历史观,一切价值判断和?#29575;?#30340;估量都朝向未?#30784;?#36825;使人与神之间的距离更加遥远。17、18世纪西方出现了一批杰出的思想家,他们对自然法的共同倾向使人们将他们归为所谓的古典自然法学派。他们将自然法中的神的影子抹杀得一于二净,主张自然法以人类理性为基础,并且把自然法的学说同当时的革命政治主张即“社会契约论"和“天赋人权说”结合起?#30784;?#20182;们认为,依靠人类的普遍理性能制定出详尽的普遍?#35270;?#20110;人类的法律。将人类?#30001;?#23398;的束缚中解放出来的过程中,这一派人起了非常积极有效的作用。然而,当神学的解放初见成效,他们便立即面临着国家这个新的枷锁,政治解放便自然而然地成为他们共同关注的中心。因此,他们的学说一半是要解决神与人的问题,一半是要解决人与政治社会的问题。
  四、古典自然法学?#21335;?#20195;意义
  在19世纪,古典自然法学曾受到功利主义、历史主义和分析实证主义等法学流派的冲击,很多人认为,自然法可以?#20102;?#20102;,自然法所提倡的正义己渗入各国?#21335;中?#27861;律之中,然而第三次世界大战却使世人警觉,?#20013;?#30340;法律很可能是统治者的法律,往往会漠视民众个人的利益,或者以多数人的暴政来侵犯少数人个体的利益,法律所体现的人文精神和人性需求被淡化。在18世纪伊始,自然法得以“复兴”。此后,特别是二战以来,对法律价值的研究有不断走强之势。应?#30431;担?#21333;纯的法制建设未必能?#36158;?#27491;义的实现,实现正义最可靠的保?#29616;?#33021;是民主性的法律。至今,自然法、尤其是古典自然法的基本原则最先确立近代宪政的基本原则和构成要素,用来衡量一国是否真正实现了宪政,从而对西方民主法治建设起着指导作用。在很大程度上讲,是对自然法的不断思考,对其蕴涵的人的平等、自由、权利、正义、安全等的不懈?#38750;螅?#25165;有今天的西方文明,才建构起西方现代法治,而自然法现代的生命力和合理?#26434;?#24688;恰表现于此。
  五、结论
  正如笔者的思路所表述的,自然法本来就是一种价?#36947;?#24819;,一种伦理意志和力量的寄托与承载,这从其产生的背景中不难?#19994;?#31572;案。也正基于此,任何人都将很轻松的发现古典自然法总是与对人的终极关怀或对人的幸福生活的企求连接在一起的,它为我们分析评?#24418;?#20204;的幸福或不幸、幸福或不?#19994;?#31243;度以及对幸福?#21335;?#24448;提供了一个应有的尺度和方向,尽管它绝不意味着一定能成为、已成为或将成为现实上存在的东西,但这并不应该是其理论的关键,却是人之为人本性的证明和社会文明发展的灵魂。人文主义也就?#35828;?#21040;了最大限度的弘扬和崇奉,古典自然法所内蕴的原则和要素成为了一个公认的成熟的法律制度的基本先决条件或前提真理。如今,人们逐渐认同并越来越把注意力转移到现代法律秩序上,特别是转移到通过法律开启?#21335;?#19990;幸福上——法律不是神奇的造物,它只不过是一种达致人类幸福的社会制度,它受制于人,决定于人,总是对于人类幸福生活的?#29575;?#21644;表达一这不能不归功于自然法。这也是庞德这样叙说法律的真实意味:“世界上没有永恒的法律,但有一个永恒的目标,这就是最大限度地发展人类的力量。我们必须力争将一定时间和地点中的法律变成通向一定时间与地点中的目标工具。而且我们应当通过系统地阐述我们所知道的文明的法?#19978;?#20915;条件来完成此项任务。”这也充分表明:自然法如今已逐渐成为人类幸福或人文主义的长明灯,它照亮了世界,也照亮了自身,并构成了整个法?#21830;?#31995;的主要基础。

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<![CDATA[浅析萨维尼的历史法学观]]> Sun, 14 Jun 2015 10:33:51 GMT 浅析萨维尼的历史法学观

  一、历史法学观产生的背景
  (一)思想的背景
  伴随法国大革命产生的启蒙运动,西欧思想界进入了一个理性主义的时代。理性主义思想对西方文化的发展产生了深远的影响。而历史主义学派在此时作为理性主义的对立面应运而生。理性主义其内在具有普遍主义和世界主义的倾向,因而与当时的民族主义和浪漫主义学派格格不入,相互对抗。这两种思想?#21335;?#20114;对立和在对立中演进就构成了整个18到19世纪西欧文化的背景图像。浪漫保守历史主义学派的代表性人物之一——赫尔德认为:不同时代的民族文化在历史演变中的每个时段都具有其独立之意义,都有着?#32422;?#30340;道德与幸福的社会理想。这种历史观又影响着其民族文化观的形成。他进一步认为:在上帝的眼中,每个民族都是独一无二不?#21830;?#20195;的,所有民族文化都是完全平等的,只有异同之差别,没有所谓价值上的差异。这种民族文化观在法律领域进行思想渗?#31119;?#36827;而便形成了以萨维尼为代表的历史法学派。
  (二)现实的背景
  拿破仑的军?#29575;?#36133;以及封建王朝在法国的复辟,使人们对革命产生怀疑,同时也对革命者所?#27431;?#30340;理性主义进行冷静的?#27492;肌?#21516;时在德意志,民族主义思潮盛?#26657;?#35797;图建立一个以?#32422;?#20026;主导的民族独立国家。本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理因此,就急需一种?#35270;?#36825;?#20013;?#27714;的思想体?#31561;?#19982;法国资产?#20934;?#38761;命的理论支柱——古典自然法学的普遍主义相抗衡。当时的德国的资产?#20934;?#21147;量还没有充分壮大,因而只能依靠现有的统?#35859;准?#36827;行改良,而不能像法国资产?#20934;?#37027;样进行暴力革命。这种时代背景也促使主张法律渐进性发展的历史法学派的到了各派的支持。与此同时,面对德国的国内外形势,萨维尼的法学同行蒂博提出了一种激进的建议。他呼吁德国效仿法国立法者经验,为德国创制一部拿破仑法典式的民法并以此促进德国的统一和经济的发展。对于蒂博这番立法建议,萨维尼给予了全面的驳斥,他认为19世纪初德国法律的法典化是一个灾?#36873;?#22240;为法律的法典化总是谋求将法律思想固定为恒久不变的原则,但作为一种文化形态,法律思想应当得到自由的发展。此外,他还认为当时的德国并不具备制定一部法典的能力,客观上也没有为一部法典的生命力所堪凭特持的社会历史基础。
  二、萨维尼的法律思想主要内容
  (一)法的起?#27425;?#39064;
  在《论立法和法学的当代使命》一书中萨维尼对实在法的起源一节的开篇描述堪为其思想的经典表述。他认为:“在人类史展开的最为远古的时代,可以看出,法律依然秉有自身确定的特性,其为一定民族所特有,如同其语言、行为方式和基本的社会组织体制(constitution)。……将其联结一体的,乃是排除了一切偶然与任意其所由来的意图的这个民族的共同信念,对其内在必然性的共同意识。”法律既不是理性的产物,也不是人的一致的产物。法律同民族语言一样,有?#32422;?#20135;生和发展的历史,它是民族意识的产物,换言之,法?#21892;?#28304;于习惯。在各个民族中,久而久之会形成种种传统习惯,不断地使用这些传统习惯,便逐渐形成了法律规则。法律与其他的民族习性一样,受着同样的运动和发展规律的支配。
  (二)法的发展阶段问题
  法律的生命力具有双重性,首先,法律作为社会整体的组成部分之一,它与社会共存,不会自行消亡。其次,法律是法学家所掌握的一门特殊知识。在不同时期,同一民族的法律可能有不同的表?#20013;?#24335;。但是,萨维尼声称不论表现为?#20405;?#27861;律,要在两者之间划出一条截然的分界线,也显然是不可能的,因为两者往往相互交织在一起。他认为,每处都是?#19978;?#24815;和一般信念,然后才靠法律学发展而来的。据此萨维尼得出了法律发展的三阶段论:第一阶段是习惯法阶段。这一阶段法律原则并不存在于立法之中,而是存在于“民族的信仰”之中,表?#20013;?#24335;主要是习惯法。第二阶段是学术法阶段。法表现在法学?#19994;?#24847;识中,加入了“技术”的要素,便出现了学术法。第三个阶段是法典编纂阶段。这个阶段是民族的衰落,法律不再基于民众的支持,而变成专家集团、权力集团的财产。
  (三)法的本质问题
  萨维尼关于法律本质的论述,是他最具风格的法律理论。他说,法律跟一个民族特有的语言、文化、生活方式一样,体现出一种固定而明显的特?#30465;?#24635;而言之,一切的法都是以习惯法这种方式发展而成的。一个民族的法律首?#20173;?#20110;其特有的公序良俗与民众的法律确信,其次才是由法学的著作而来的;任何一个民族的法律制度都是气民族内在文化的体现,而不能从外部强加;法律都是民族社会的内在力量推动的,而不是由立法者的专断意志推动的。
  基于上述理论,萨维尼对法律本质的理解是:法律只能是土生土长的,并且其发展几乎是盲目的,法律不能以完全理性的立法手段和立法技术来创造,而只是每个民族“民族精神”的体现和再造。萨维尼关于法律是“民族精神”的体现的思想所要力图说明的是,法律从表面上看仅仅是规则或者司法判例的简单累积,但从内涵上说,法律所?#20174;?#30340;是各民族整体民族文化的概貌。通过对民族法的本质的阐述萨维尼引申出历史方法论。主张通过考察法律制度及其学说的起源与发展变化来发现其精神和基本原则,试图从塑造者“民族精神”或法律的“观念”的社会历史、社会变迁和社会环境中?#19994;?#27861;的“真谛”。萨维尼对历史方法的偏爱和对“民族精神”的简单化经常受到批?#26657;?#24182;且,他的关于习惯法优于法典的结论也受到怀疑。但不可否认的是萨维尼已经敏锐的意识到法律同民族生活和社会生活的密不可分的联系,法律的发展变化源于本民族和社会的内部。这是他对法学发展的重大?#27605;?#20043;一。
  三、历史法学观对当代中国的借鉴意义
  (一)对萨维尼历史法学之评价


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<![CDATA[长孙无忌,法学家走不出历史怪圈]]> Sun, 14 Jun 2015 10:33:04 GMT 长孙无忌,法学家走不出历史怪圈

  冤案主角:长孙无忌(约公元597~659年),字辅机,河南洛阳人。他辅佐李世民创建唐朝,制定唐律,对唐朝的?#27604;?#21457;展做出杰出?#27605;住L铺?#23447;死后,长孙无忌继续辅佐唐高宗李治。后因反对唐高宗立武则天为后,他被诬陷谋?#30784;?#20813;除官爵而流放黔州,最终被?#30772;茸早恕?br />  冤案特点:长孙无忌为唐朝的?#27604;?#21644;中国古代法律制度的发展做出突出?#27605;住?#20294;是,他为了争夺权力,弃?#32422;?#20513;议的法律思想于不顾,网络罪状陷害了很多不同?#19978;?#30340;大臣。最终,因得罪武则天,他?#35789;?#33510;果,被人陷害而死。
  开国元勋
  长孙无忌的父亲去世较早,他与妹妹一同在舅父高士廉处长大,?#26377;?#21463;到良好的文化教育。高士廉很有慧眼,早在李渊父?#29369;?#21407;起兵之前,他就发现李世民是个非常之人,并把长孙无忌的妹妹嫁与李世民。后来,李世民做了?#23454;郟?#20876;封长孙氏为皇后。长孙无忌的年龄与李世民相仿,二人?#26377;?#30456;识,结了姻亲后二人关系更加亲密。
  从李渊父子晋阳起兵?#27492;?#21040;建立唐朝,长孙无忌一直追随李世民。唐朝建立后,李渊集团发生?#33267;眩?#26368;突出的矛盾是太子李建成和秦王李世民的皇位继承权争夺。李世民的才能、威望和军功引起太子李建成的忌妒和不安,他与齐王李元吉采取各种手段迫害李世民,包括重金收买或铲除李世民的部将。在此期间,长孙无忌始终跟随在李世民身边,坚决支持房玄龄政变的动议,日?#26500;?#21149;李世民诛杀太子与齐王,最终与房玄龄、杜如晦等人共同帮助李世民谋划玄武门兵变,成功伏杀了李建成、李元吉。
  公元626年,李世民继承皇位,庙号太宗。?#38138;?#23447;?#27425;?#21518;,几次要任命长孙无忌为宰相。但长孙皇后一再?#30333;?#20182;吸取汉朝?#26391;稀Ⅰ际?#31561;外戚专权的教训,长孙无忌?#32422;?#20063;一再请?#24688;?#22826;宗不听,执意拜长孙无忌为宰相,任命他为尚书?#31227;?#23556;。
  长孙无忌为人谨慎小心,不像历史上许多外戚依?#38597;?#20799;或姐妹“椒房之宠”,肆无忌惮地攫取权力。他以盈满为戒,反复恳请太宗批准他辞去宰相要职。太宗不得已,?#30431;?#36766;去了尚书?#31227;?#23556;,而拜开府仪同三司。本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理
  贞观后期,?#38138;?#23447;心骄志满,魏征多次提出批评?#26696;媯铺?#23447;口?#26041;?#21463;,行动难改。长孙无忌知道?#38138;?#23447;晚年不?#19981;?#21548;不同意见,?#19981;斗畛校?#25152;以,他选择迎合?#23454;?#30340;意愿,也以阿谀代替忠谏,这是他作为名臣良佐的?#27605;蕁?br />  辅佐新帝
  ?#38138;?#23447;李世民有14个儿子、21个女儿。其中,长孙皇后所亲生的儿子有常山王李承乾、濮王李泰、晋王李治(即唐高宗)。太宗?#27425;?#21518;,立李承乾为太子。贞观十七年(公元643年),李承乾因被指控意?#24524;?#23475;?#38138;?#23447;被废皇储之位,充军?#35282;?#24030;,于贞观十九年(公元645年)郁郁而终。李承乾谋反事败后,李泰得到父王“面许立为太子”的承诺。但长孙无忌坚决反对立李泰为太子,主张立李治为太子,其原因可能是因为李治比较懦弱,将来做了?#23454;?#21518;容易控制。?#38138;?#23447;也认为李治性格温厚,继承帝位后不会伤害其他?#20540;?#22992;妹。但他没有料到,性格懦弱的李治后被武则天控制,?#29575;固?#23447;的许多子孙都被杀害,大唐在武则天手中变成了大周。
  李世民?#20102;?#26102;,不忘长孙无忌的佐命之功,仍对大?#27982;?#35828;:“我有天下,多是此人之力。”
  李治继位后,长孙无忌身为辅政,全力辅佐新帝。除了教导李治如何做一位明君,他还加紧律法、礼法的修订,著名的《唐律疏义》便是在此时产生,并被后世视为典范。可以说,长孙无忌奠定了大唐200多年的律法根本。
  长孙无忌在《唐律疏义序》中阐述治国的根本在于礼治,主张 “德主?#35848;?rdquo;。在理狱(诉?#24076;?#26041;面,长孙无忌也有很多独到的见解。他反对办案人员在没有审?#26007;?#20154;之前作主观臆断,对封建官吏的主观主义审判态度和随意断狱的恶劣作风进行了批判。长孙无忌也反对司法人员以君主个人的情趣定罪量刑。在距今1300多年前的唐朝,能拥有这种法律思想是极为难能可贵的。
  得罪武后
  李治为太子时,太宗?#22278;。?#22826;子在入侍期间?#19981;?#19978;太宗的姬妾才人武?#24076;?#27494;则天)。太宗去世后,武才人随众宫女到感业寺做了尼姑。高宗不忘旧情,将武氏从感业寺接入宫中封为昭?#24688;?#27494;则天并不满足,她想当皇后,不惜掐死?#32422;?#21018;生下的女儿,嫁祸于王皇后,迫使高宗废后。这在朝中引起轩然大波。以长孙无忌、褚遂良为代表的元老重臣极力反对。长孙无忌是高宗的舅父,在朝掌握大权。开始,武则天用各?#32844;?#27861;拉拢长孙无忌,均遭严词拒绝。这使武则天十分忌恨长孙无忌等唐朝老臣,欲除之而后快。永徽六年(公元655年),唐高宗不顾大?#27982;?#30340;?#20843;?#21149;谏,废王皇后,立武则天为皇后。武则天当上皇后之后,逐渐掌握了国?#19994;?#26368;高权力,架空了唐高宗。
  显庆四年(公元659年),武则天授意亲信许敬宗陷害长孙无?#36193;狽础?#21776;高宗没有亲自审问案件,也没有让长孙无忌与其他证人对质,就确定长孙无?#36193;狽础?#20294;他不忍心杀死长孙无忌,也担心杀害?#32422;?#30340;亲?#21496;?#26080;法对天下人和历史交代,便下诏削去长孙无忌的太尉官职和封邑,流徙黔州(今四川彭水)。后来,唐高宗?#33267;?#35768;敬宗等人复查此案,这正给武则天、许敬宗一个致死长孙无忌的机会。许敬宗派出的人到达长孙无忌流放地点?#30772;人?#33258;?#20445;?#22238;来向高宗报告说长孙无忌等人确?#30340;?#21453;,被发现后?#32439;?#33258;杀。于是,唐高宗彻底确信长孙无?#36193;?#21453;,将长孙无忌的儿子及宗族杀害或流放。
  案件评析
  长孙无忌毕生忠于大唐王朝。作为唐朝的开国元勋,他不居功,不自傲,尽力协助?#38138;?#23447;、唐高宗治理朝政,为唐朝的稳定与发展立下了汗马功?#20572;?#20026;制定《唐律》做出很大?#27605;祝?#26159;中国古代有名的法学家,但最终却被指控谋反并因此被杀害。
  长孙无忌被杀的根本原因实际是他功劳太大。陷害长孙无忌的许敬宗说:“无忌与先帝?#27604;?#22825;下,天下服其智;为宰相三十年,天下畏其威。”其所谓的“天下”实际上指的是唐高宗和武则天。许敬宗还将长孙无忌比作王莽、司马懿之流的奸雄,王莽篡夺汉室政权,司马懿架空曹魏政权。但是,长孙无忌直至被杀也没有被?#19994;餃魏文?#21453;的证据;相反,谋害他的武则天后来却夺取了唐朝政权,?#32422;?#20570;了?#23454;邸?br />  长孙无忌案件的处理程序也存在严重问题,没有经过司法部门的调查、审判和定案。表面上,案件是由许敬宗负责,但许敬宗不是专业法官,是礼部尚书,而且是揭发陷害长孙无忌的人。整个案件的幕后?#23500;?#20854;实是武则天。
  唐朝最伟大的法学家被陷害而死,这也说明唐律以及中国古代法律的局限性,所有的法


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<![CDATA[如何用联系法学历史]]> Sun, 14 Jun 2015 10:32:30 GMT 如何用联系法学历史

  历史知识?#36861;备?#26434;,内容繁多,让许多同学头疼,怎样学好历史呢?观察近几年的中考历史题,我们不难发现中考有这样的命题趋势:逐步淡化单个历史知识的考查,侧重在一个主题中系统考查几个?#24515;?#22312;联系的历史问题。这样的命题趋势告诉我们,在学习历史时,我们要重视历史事件间的联系,用联系的方法将庞杂的历史知识进行梳理,使知识条理化、系统化、整体化,从而达到化繁为简、事半功倍的效果。
  第一,纵向联系。纵向联系就是按照时间推移的?#25215;潁?#25214;出某一历史事件或现象的起因及后果。进行纵向联系的有效方法是依照课文目录进行联系。历史课文是以标题、课题、单元题目为体系编排的,它们之间的联系不仅体现了历史事件之间的因果关系、内在逻辑,还往往体现了历史发展的进程和时代特征。
  首先要注意标题、课题之间的联系。比如本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理“北伐战争”这一课,它包括“?#30772;?#20891;校的建立”、“北伐胜利进军”、“南京国民政府的成立”三个小标题,这些标题之间的关系是:国共第一次合作共同领导了国民革命运动,?#30772;?#20891;校为建立国民革命军和北伐战争的胜利奠定了基础。北伐胜利进军时,蒋介石、汪精卫等国民党右派叛变革命,国民革命运动失败,第一次国共合作破裂,蒋介石在南京成立了国民政府,后来南京国民政府统治了全国。又如“?#20999;?#20043;火,可以燎原”与“红军不怕远征难”这两课的关系是:国民革命失败后,国民党反动派血腥屠杀共产党员和革命群众,中国共产党开始武装反抗国民党的统治。在经历了攻打中心城市的起义失败后,中共在农村建立了革命根据地,逐步开辟了“农村包围城?#26657;?#27494;装夺取政权”的正确革命道路。随着革命根据地不断地巩固、扩大,引起了国民党反动派的?#21482;擰?#33931;介石先后对革命根据地发动了五次“围剿”,由于第五次?#27425;?#21119;的失败,?#36158;?#32418;军被迫长征。这一时期的特征是:国共的合作与对峙。通过这些关系,我们可以看出事件之间的因果关系和时代特征。
  其次要注意单元题目之间的关系。如“步入近代”、“资产?#20934;?#32479;治的加强”、“垄断?#26102;?#20027;义时代的世界”的关系,这些单元题目清晰地体现了?#26102;?#20027;义发展的进程?#22909;?#33469;—产生,确立—巩固,加强、扩大—进入垄断阶段。可见,单元题目之间的关系往往体现的是历史发展的进程和时代特征。
  第二,横向联系。横向联系就是通过空间拓展的方式,对同一历史时期或同类事物进行分类、比较、联系和综合。
  进行横向联系的方法之一是中外历史联系。中外历史是密不可分的,中国史是世界史的一部分,世界史离不开中国史,只有将二者有机地联系在一起,形成“大历史观”我们才可以看出某一历史阶段中外历史的全貌和这一时期历史发展的阶段特征。比如在学习二战时,我们应联系世界经济危机、法西斯政权的建立、中国的抗日战争。为摆脱经济危机,德、日建立了法西斯政权,对外侵略扩张,?#36158;?#20102;二战的爆发。中国的抗日战争是世界反法西斯战争的重要组成部分,为二战的胜利做出了巨大的?#27605;住?#21516;时也可以看出20世纪三四十年代世界的总体特征是危机和战争。通过中外历史对比、联系,有助于学生从宏观上把握历史发展的进程和阶段特征,避免“盲人摸象”。
  进行横向联系的另一个有效方法是专题学习。专题学习要求我们打破教材?#25215;潁?#25226;近现代史、中外历史,按照一定的类别重新组?#24076;?#24182;对同一类事件进行比较、综合。比如中国史我们可设立如下专题:中国经济工业化、新中国的外交、中国共产党领导的革命与建设等?#30343;?#30028;史可设立:?#26102;?#20027;义的发展史、三次科?#20960;?#21629;和经济全球化、世界格局的演变等;中外历史结合的专题可设立:中外侵略与反抗、中外思想解放、中外民主政治的发展、中外改革、大国崛起、中美关系等专题。
  最后要注意,我们在进行纵向联系、横向联系时,并不是单独进行、毫不相干的,这些联系可以同时进?#26657;?#24212;做到时时联系、?#29575;?#32852;系。比如,我们在依据目录纵向联系时,不仅要思考前后事件之间的因果联系,同时还应思考它与世界史之间的联系,它与哪一专题有联系,将这些联系综合在一起,融会贯通,才能形成一个立体的知识交叉网。

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<![CDATA[我国高校法学专业核心课程教材的政策、历史与研究综述]]> Sun, 14 Jun 2015 10:31:35 GMT 我国高校法学专业核心课程教材的政策、历史与研究综述

  有学者曾经提出:“置评一部教材的时候,应该有科学的态度和合理的评价标准:第一,不要苛求一部教材是否提供了今人所需要和认识的东西,而要看其在当时的历史环境中,它达到了?#35009;此?#24179;,发挥了?#35009;?#20316;用。第二,不能把由许多作者共同编写一部教材存有的问题归结于主编一个人的问题,对主编学术思想的研究,应该把与主编教材同时代的其他学术活动结合起来进行考察。第三,历史条件下的学术氛围和学术资源对主编学术活动的制?#23478;?#20104;以充分考?#24688;?rdquo;
  因而本文要从历史的纵向和横向两个切面对我国高校法学专业核心课程教材状况进行分析。
  一、我国高校教材的政策与措施
  (一)“七五”时期
  根据资?#24076;?#25105;国对高等教育教材建设工作始终给予了高度重视。早在“七五”期间,我国高等教育教材建设方针是“积本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理极扩大教材种类,大力提高教材质量,努力搞活教材工作。”“七五”期末“已累?#31080;?#23457;、出版了高等教育教材一万余种,使?#31350;?#21508;主要专业的基本教材、实验指?#38469;欏?#20064;题集及教学参?#38469;?#19994;已初步配套” 。
  (二)“八五”时期
  “八五”期间,根据《中国教育发展和改革纲要(草案)?#32602;?990-2000年),原国家教委和新闻出版署在武汉联?#38505;?#24320;了全国普通高等教育教材工作暨大学出版社第三次工作会议,讨论审议了《全国普通高等教育“八五”期间教材建设规划纲要?#32602;?#26126;确了指导方针为“以全面提高教材质量为中心,加强组织领导,抓好重点教材,?#23454;?#21457;展?#20998;鄭?#21147;争系统配套”。此纲要指出,“要集中力量抓好?#31350;?#20027;要专业主干课程教材建设”,“要着重抓好文学、史学、哲学、政治学、社会学、新闻学、经济学、法学、艺术、教育学十类学科专业的基础课程和主要专业课程教材的统一编审出版工作”。“教材的修订必须作为一种制度,一般应每4至5年修订一次。”此外,此次会议还审议了《普通高等教育各科类专业教材规划、编审、出版工作的分工》、《关于教师编写教材若干问题的暂行规定》及《关于普通高等教育各科类教材编审出版选用若干问题的暂行规定》三个文件,明确了法学专业教材的编审出版工作的归口管理。
  (三)“九五”时期
  “九五”期间,教育部颁布了《关于“九五”期间普通高等教育教材建设与改革的意见?#32602;?#25945;高[1995]6?#29275;?#21644;《普通高等教育“九五”国家级重点教材立项、管理办法?#32602;?#25945;高厅[1996]5?#29275;?#31561;,指出“九五”期间高等教育教材建设方针为“加强领导,深化改革,做好规划,加大投入,抓好重点,提高质量,增加?#20998;鄭?#20248;化配?#20303;?rdquo;从而进一步规范了高等教育教材的建设工作。
  (四)“十五”时期
  “十五”期间,国家教育部在《关于“十五”期间普通高等教育教材建设与改革的意见》中强调教材编写的指导原则为:“实施精品战略,抓好重点规划,注重专业配套,促进推广选用”等。从这些文件、规定中可以看出我国高等教育教材建设的?#20013;?#24615;。根据这些指导原则和文件精神,我国高校教材的研究与编写取得了很大的成绩,产生了一大批教材。
  (五)“十一五”时期
  “十一五”期间,如前所言,2006年10?#25314;?#20013;国共产党十六届六中全会作出《中共中央关于构建社会主义和?#25104;?#20250;若干重大问题的决定》。2007年10?#25314;?#20013;国共产党第十七次全国代表大会召开,深入实施科教兴国战略和人才强国战略,全面建设小康社会,推进社会主义和?#25104;?#20250;建设成为时代主旋律。2006年,根据教育部《普通高等教育“十一五”国家级教材规划选题的通知?#32602;?#20840;国共有11765种选题列入了“十一五”国家级教材规划中,其中法学类教材选题已达245种,教材的可?#20013;?#21457;展成为主题。
  二、 我国高校法学专业核心课程教材的历史
  法学专业核心课程教材建设的政策与措施经历了一个由综合到专门化的过程。在教材政策与措施指导和影响下,我国高校法学专业核心课程教材建设自1999年以来的十多年里,获得了长足的发展。而且教育部“全国高等学校法学学科教学指导委员会”在法学专业核心课程建材建设中的作用日益突出,“进一步加强法学?#31350;?#26680;心课程教材建设,包括进一步明确和调整法学核心课程、组织修订法学核心课程教学要点、配合高等教育出版社编写修订高水平教材、建立法学核心课程资源库”在2006年就已经被教育部法学教学指导委员会作为下一步的一项核心工作了,可以相信,法学专业核心课程教材建设已经进入到了一个重要的发展时期。
  (一)我国高校法学专业核心课程教材的发展
  但是,高校法学专业核心课程教材并不是横空出世,而是有教材编写与修订的基础,所以我们可以将教材历史分析划分为两个大的阶段,即1999年前的阶段和1999年后的阶段,后者的发展以前者为基础。
  经过了“七五”时期教材种类的增多,“八五”期间,我国高校教材开始进入进一步提高质量的发展时期。1991年,原国家教委颁?#38469;?#26045;《全国普通高等教育“八五”期间教材建设规划纲要》。根据该纲要精神,司法部教材管理委员会确定,由司法部法学教材编辑部牵头编审“高等政法院校规划教材” 。 该套教材包括1993年陆续出版的《马克思主义哲学》、?#26029;?#27861;学》、《刑法学》、《民法学》等16种基础课和主干课教材 ,由中国政法大学出版社召集,五大政法院校参与编?#30784;?#35813;套教材是我国最早的高等政法院校规划教材,并一直修订至今。


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<![CDATA[浅析马克思主义法学中国化的历史进程]]> Sun, 14 Jun 2015 10:31:02 GMT 浅析马克思主义法学中国化的历史进程

  马克思主义法学是运用马克思主义的立场、观点和方法研究法?#19978;?#35937;的科学的总称。马克思主义法学作为法学的一个重要学科,具有非常丰富的法律思想,它不仅包括马克思、恩格斯等经典作家所阐明的法律观,还应包括运用马克思主义的立场、观点和方法研究法?#19978;?#35937;所形成的法学知识、构建的法学理论体系。
  一、马克思主义法学中国化的基本理解
  “马克思主义中国化”是毛泽东在中共六届六中全会上提出的,经过中共几代领导人以及马克思主义学者的共同努力,马克思主义中国化研究取得了丰硕的研究成果。正如马克思主义中国化最根本的在于:搞清楚“?#35009;?#26159;马克思主义,怎样对待马克思主义”①,马克思主义法学中国化也应该搞清楚“?#35009;?#26159;马克思主义法学、怎样对待马克思主义法学”。对此,马克思主义经典著述中并没有直接、系统地阐述和论证。
  二、马克思主义法学中国化的历史进程
  (一)马克思主义法学的传播阶段——19世纪末到20世纪初
  20世纪初,西方的各种学说包括西方的法律、法治思想逐渐传入中国。马克思主义的早期传播者在介绍马克思主义理论的时候,也逐渐开始介绍、宣传马克思主义法学知识,如李大?#21462;?#38472;独秀、李达等人。他们在宣传马克思主义法学理论的时候,重点是介绍关于唯物史观中关于法律和上层建筑的理论。陈独秀在《马克思学说》一文中指出:“社会生产关系之总和构成社会经济基础,法律、政治都是建筑在这基础上面。”②李大?#20173;?#22312;?#27573;业?#39532;克思主义观》中指出:“人类生产关系的总和,构成了社会的经济构造,……。一切社会?#38505;?#27835;的、法制的、伦理的、哲学的、简单的,凡是精神的构造,都是随着经济构造的变化而变化。”③陈独秀、李大钊?#35748;?#36827;的知识分?#29992;土遗?#20987;旧制度,积极弘扬先进的革命思想。法的革新的集大成者是李达。早在1928年,他就将日本学者穗积重远所著的《法理学大纲》一书译成中文出版。李达长期研究法哲学,对法哲学有独到本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理的研究。李达在湖南大学教授时,将多年来对马克思主义法学的研究心得编成讲义?#30784;?#27861;理学大纲》。这是我国历史上第一步系统研究马克思主义法理学的法学专著。在这本书中,李达提出要形成科学的法律观必须接受科学世界观和社会观的指导。“法学必须接受科学社会观的指导,把法律制度当作建立于经济构造上的上层建筑去理解……阐述其特殊的发展规则,使法律的理论?#30001;?#31192;的玄学见解中解放出来,而成为科学的法律观。”④李达运用马克思主义的观点系统分析了法学的对象,任务和范围,法学的研究方法,法学的基本理论和内容等问题;揭示了法律与国家、法律的本?#35270;?#29616;象、法律的形式与内容等法学基本范畴。
  (二)马克思主义法学中国化的初步形成阶段——20世纪30年代初至1956年
  这一时期,马克思主义中国化继续推进,实现了第一次历史性飞跃,形成了一大理论成果——毛泽东思想。毛泽东思想中的法律思想是马克思主义中国化的重要组成部分之一,是中国共产党运用马克思主义法律观的一般原理来解决中国革命和建设过程中的法律问题的产物,是马克思主义法学中国化进程中所取得的第一大理论成果。
  新中国成立后,摧毁了国民党的法律制度。开始全面学习和介绍前苏联的社会主义法律理念和法律制度。从1949年至1957年,法学界开展了较为自由、宽松的理论?#25945;鄭?#23601;马克思主义法学的基本问题展开了争鸣。其中主要有:1952—到1954关于法的本质讨论;1954年关于法的作用的讨论;1956年关于法治与人治关系的讨论;1956—1957年关于法的?#20934;?#24615;与继?#34892;?#30340;讨论;1957年关于法律与政策关系的讨论;1956年关于法?#21335;?#20129;的讨论。这些讨论结合中国社会主义民主与法律的实践,深化了对马克思主义法学的认识。特别是老一?#21442;?#20135;?#20934;?#38761;命家董必武同志,在新中国的建立初期,对推动马克思主义法学的中国化作出了重要的?#27605;住?#22312;1956年的中共第八次全国代表大会上,董必武总结了人民民主法治初创时期的四条经验,即人民民主法制是在摧毁旧法制的基础上产生、人民民主法制是?#35270;?#22269;家建设的需要而建立、人民民主法制是人民斗争经验的总结、人民民主法制吸取了我国历史上和国际上一切对人民有益的经验,特别是前苏联的经验。在此基础上,他进一步提出和提出和阐明了“社会主义法治理念”这一具有划时代意义的命题。社会主义法治理念以唯物史观为理论基础,在马克思主义法学中国化的法治基本原则指导下,建立了能够解决中国现实问题的法治制度,它是对社会主义法治精神、法治信仰、法治原则和法治制度的宏观把握和整体认识,既是一种高层次的认知形态,又是一种现实化的?#31561;?#29366;态。因此,无论是在法治理论的创新上,还是在具体的法?#38382;?#36341;中,社会主义法治理念都具有直接的指?#23478;?#20041;。社会主义法治理念的形成,标志着党和国家对建设中国特色社会主义法治国家规律的深刻认识,表明了党对执政规律的全面把握。
  与改革开放的丰富社会实践相?#35270;Γ?#24403;代马克思主义法学一改过去集中于法律本质及其权利义务问题的研究,开始着眼于系统研究马克思主义法学的学科发展及其对中国法治建设的意义,特别是从马克思主义关于人的权利与自由、公正与正义的思想探寻对人类制度建设具有指导价值的原则,并把这些原则与我国法治建设相结合。这一时期马克思主义法学中国化的主要特点是法的?#20934;?#24615;逐渐淡化,逐渐突出法的规范作用。由关注法的制定的基础上更加强调法的实施和法的实效,由关注法的工具作用逐渐转向?#38750;?#27861;的价?#30340;?#26631;,由关注宏观问题到关注微观问题的转变等。

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<![CDATA[历史法学视角下社区矫正立法的本土化选择]]> Sun, 14 Jun 2015 10:30:19 GMT 历史法学视角下社区矫正立法的本土化选择

  中共十八届四中全会通过的《中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》提出以司法改革为主线,加强了公安、检察院、法院和司法行政机关四机关在职权上的划分,并完善刑罚执行制度,统一刑罚执行体制。作为我国专门的刑罚执行机关的司法行政机关承担着死缓、无期徒刑、绝大部分有期徒刑的执?#26657;?#20197;及管制、缓刑、假释、监外执行罪犯的社区矫正。相较于法律已经相当成熟的监禁?#35752;?#34892;来说,非监禁?#35752;?#34892;即社区矫正虽然已经有了一些规定,但现阶段还?#23545;?#36798;不到规范管理的要求,尚处于制度创设阶段。因此,为进一步规范我们的社区矫正制度,四中全会明确提出要“制定社区矫正法”。未来,《社区矫正法》的制定究竟该走怎样的路径?是应该直接照搬国外经验,引他山之石?还是应该着眼本国实际,从本国的历史传统出发,制定一部更加富有中国特色的《社区矫正法?#32602;?#36825;正是我们现在迫?#34892;?#35201;思考的问题。
  社区矫正立法的发展脉络
  社区矫正最早源于英美法系国家。进入二十世纪后,随着社会多元化发展,犯罪率上升,刑事理论学者发现已有的监狱已经容纳不下日益增长的罪犯人口,同时监狱在矫正罪犯方面的作用在不断下降。基于现实的考虑,社区矫正的前身—社区服务、缓刑的萌芽—判决暂缓执行等实践悄然出现。二十世纪五十年代,西方刑?#29575;?#35777;学派提出了社区矫正理念,英文叫做Community-based Correction。1954年美国改监狱协会为矫正协会事件?#36824;?#35748;为社区矫正开始正式成为刑罚执行主要方式的标志。此后的数十年间,西方国家纷本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理纷效仿,建立了具有本国特色的社区矫正制度。1973年,世界第一部《社区矫正法》在美国的明尼苏达州正式颁布。由于社区矫正这种非监禁的刑罚执行方式不仅迎合了二战以后人权保护和刑法轻刑化的思?#20445;?#32780;且在实践中也取得了改造罪犯的良好效果,世界各国开始?#30772;?#20102;?#36824;?#21046;定《社区矫正法》的浪潮。英国因为坚持判例法传?#24120;?#24182;没有制定成文的《社区矫正法?#32602;?#32780;是沿用了惯例和判例。进入二十一世纪后,为?#35270;?#26032;的形势,英国参考其他国?#19994;?#31435;法经验,也开始编撰类似成文法的判例汇编,其2000年颁布的《刑事法院权力法(判决)2000》就是一例。大陆法系国家历来就重视成文法的编纂工作,其代表性国?#19994;?#22269;的社区矫正制度,其主要的法律依据有《刑法》、《刑事诉讼法》、《刑罚执行法》、《中央犯罪登记法》和《刑罚执行条例》、《征收和?#26041;商?#20363;》等法律法规。另一代表性国家日本于1995年整合了?#26007;?#32618;者预防更生法?#32602;?949年)、《缓期执行者保护观察法?#32602;?954年)?#35748;?#20851;法律内容,制定了《更生保护事业法?#32602;?#24182;在2002年对其作了修改。①
  我国的社区矫正制度发起于上海。2000年,上海?#20449;?#23376;监狱探索对符合条件的罪犯实行半监禁刑处遇,具体做法是允许在监服刑犯周一到周五参加社会劳动,周末?#20521;?#21040;监狱服刑。这一做法成为我国社区矫正制度建立的肇始。此后,河北、南京、温州等地针对特殊情况的服刑犯尤其是少年犯也开?#27982;?#32034;?#35270;?#31038;区矫正。为了回应现实的需求,也为了跟上国际刑事法律改革的新趋势,2003年,最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发文决定在北京、上海等6省(?#26657;?#24320;展社区矫正试点工作。2005年又将试点省市由6个扩大到18个,进一步发挥试点省市的带动效应。2009年9月的《关于在全国试行社区矫正工作的意见》让社区矫正作为一项与监禁刑并行的刑罚执法方式开始在全国范围内推广。
  尽管社区矫正在实践中取得了一定的成绩和效果,但从现有法?#21830;?#31995;看,社区矫正还缺乏法律依据。为了解决这个问题,2011年通过的《中华人民共和国刑法修正案(八)?#26041;?#31038;区矫正正式纳入刑事法?#21830;?#31995;。2012年1?#25314;?#22235;部门再次联合印发了《社区矫正实施办法?#32602;?#26126;确了司法行政机关与公?#19981;?#20851;在刑法执行上的分工,为司法行政机关开展社区矫正工作提供制度保障。同年,新修订的《刑事诉讼法》首次明确了社区矫正的?#35270;?#33539;围为管制、宣告缓刑、假?#31361;?#32773;暂予监外执行的罪犯。
  总体来讲,由于没有统一立法,各地社区矫正在具体实施中存在着规定分散,层次不一,部分条文内容冲突等问题,四中全会提出制定一部统一的《社区矫正法?#32602;?#36825;对完善和推进我国的社区矫正工作无疑具有重大而深远的意义。
  历史法学对社区矫正立法的启示
  2014年11?#25314;?#25454;司法部消息称,社区矫正立法已经列入了十二届全国人大常委会五年立法规划和国务院2014年立法工作的计划。②但是,现代社区矫正制度对中国来说是个舶来品,在立法的过程中,我们不可避免地要移植外国一些可资借鉴的经验和做法。但在移植发达国家法律时,不能不同时进行法的本土化工作。③那么,今天,我们究竟应该如?#38382;?#29616;社区矫正立法的本土化?不妨先从历史法学的理论中寻找一些启示。
  历史法学派对我国社区矫正立法的借鉴意义。历史法学派形成于德国,对十九世纪世界主流法学思想的影响巨大,今天我们所熟知的德国《民法典》正是这一学派思想的代表产物。一般观点认为,历史法学思想之所以能在德国生根发芽,主要缘于十九世纪启蒙思想所推崇的普世法律在西欧的落寞。当时,资产?#20934;?#38761;命方兴未艾,以启蒙主义思想为指导建立起来的?#26102;?#20027;义国家及其制定的法律充满了激进主义色彩,他们相信,“一种理性的社会生活秩序的基础,或许可以通过一种全面的法律规则的新秩序予以?#24515;?#30340;的奠定。”④但现实的残酷却与启蒙思想家所宣扬的理性社会相去甚远,革命过程的血雨?#30830;?#21644;革命后的独裁统治并没有给人民带来比封建社会更美好的“理性社会”。于是乎,无论是当时的法学家还是普通民众都?#36861;?#34920;达了对新法律和?#24459;?#20250;的失落之情。正是在这种背景下,历史法学思想兴起了,它把人们的目光从自然法理性的条条框框中解放出来,转而?#26029;蜃约?#27665;族已经埋藏很久的历史。


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<![CDATA[浅析拉丁美洲法学教育历史发展与变迁]]> Sun, 14 Jun 2015 10:29:30 GMT 浅析拉丁美洲法学教育历史发展与变迁

  法学教育?#21335;?#36827;程度可以?#20174;?#20102;出一个地区的法律发达程度,和法制的发展状态。法官和律师等法律职业人群的业务水平和地位也是整个法律职业界现状的缩影。本文就从拉丁美洲的法学教育以及律师、法官的等职业的发展历程来?#21019;?#25289;丁美洲法律职业阶层的变迁历程。
  一、印第安文明时期拉丁美洲法学教育
  在哥伦布发现美洲之前的印第安文明时期,为奴隶?#29486;?#26102;期,社会等级明确。原始的?#29486;?#20064;惯法中诞生了最初的法律制度,也伴生了最早从事法律的人。当时的印第安文明社会等级明确,所产生的法律也多为原始的?#29486;?#20064;惯法,并与宗教紧密联系。①从事司法活动的人?#20445;?#37117;为?#29486;?#30340;特权?#20934;叮?#21363;贵族和宗教祭祀。②这一时期的拉美的法律职业群体,都为国?#19994;?#29305;权?#20934;叮?#27861;律知识和技术都掌握在贵族和祭祀手里,法律知识和技术的传播途径并不通向底层民众。例如印加帝国时期,首都库斯科王宫附近就建有学校,只对王室和贵族子弟传授印卡文化和知识。③
  二、殖民统治时期的法学教育
  拉丁美洲成为西班牙和葡萄牙的殖民地之后,印第安人的教育体系被摧毁。天主教会成为了西班牙殖民统治的重要支柱,拉美的法学教育基本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理本上是由教会领导和控制。教会和教团建立修道?#28023;?#25945;区建立学校,由传教士充当教师。拉美地区早期的大学都是教会大学,主要由他们提供正规的法学教育,并采取从罗马法和教会法开始、以教会法为主导的教学计划。拉丁美洲第一所大学就是根据1538年10月28日罗马教皇训令在圣多明哥成立的圣?#26032;?#26031;·德阿基诺大学,并以培养传教士为主要目标。智利地区在随西班牙?#27431;?#22825;主教后,在圣地亚哥和?#31561;?#26222;西翁,分别设立两个教区。在17世纪以前,每个教区只有一所初级学校,此外还由教会和传教士分别开设了四所学?#28023;?#20182;们的教学?#21152;?#23447;教教令控制,④秘鲁地区的教育也基本上?#21152;?#25945;会领导和控制。1551年根据西班牙国王和罗马教皇的共同敕令建立的国立圣马科斯大学。拉美大学的教学内容和教学形式始?#23637;?#31359;以教会法。⑤
  从事法律职业是高收入上层人群或者贵族的特权。法律教育非常昂贵,?#26131;?#20837;门槛很高,不论是在种族方面还是在家庭出身方面都有着?#32454;竦南?#21046;。所以,在殖民地实际上能成功入学学习法学与毕业的少之?#31258;伲?#33258;然成为律师的更是凤毛麟角。一项统计显示,在当时拉丁美洲研习法律的学生中,20%来自军队家庭,20%来自政府官员家庭,10%是议员的?#20248;"?#23545;所有申请学习者的种族、宗教、家庭和经济条件?#23478;?#36827;行?#32454;?#30340;审查。一般只有白人贵族和白人基督徒能有机会进入法律院校。⑦殖民者牢固控制殖民地的司法机构和法律职业人群。据调查,在18世纪上半叶之前,智利检审庭的693名法官,其中有60%以上来?#26434;?#35199;班牙。⑧在葡萄牙人殖民统治时期,巴西的司法体系和法律职业是按照葡萄牙的模式设立的。此时的法律职业人?#27627;?#32617;于教会的阴影之下,又因为自身法学教育的匮乏和过高的门槛,不得不任由殖民地摆布。此时所谓的法律职业人?#28023;?#21482;不过是少部分上层?#20934;?#36880;利的工具,殖民者的代言人而?#36873;?br />  三、拉美国家独立后法学教育和职业群体变化
  拉丁美洲的独立运动中,法学的启蒙思想、?#20998;?#30340;百科全书派和实证主义教育思想遍及拉丁美洲,这些民主科学的思潮极大地推动了拉丁美洲各国从教会手中夺回对学校的控制权,并效仿?#20998;?#30340;模式创建公立学校。法学教育的开展,也突破了教会势力的?#38469;?#24320;始独立自主的发展,对法学教育的控制权由教会转向世俗。许多教会学校,?#36861;?#25913;组或合并成为新的国立大学,如1826年成立的南哥伦比亚中央大学,其前身就是厄瓜多尔的三所教会大学。拉美国家通过立法来控制教育,由政府部门授予相关法学学位。私立大学的发展,也为法律教育提供了有力的支持。法学教育?#21335;拗票?#25171;破,人权平等观念的普及使得法学教育作为精英教育的藩篱被打破,越来越多的中下阶层的学生同样有机会进入法学院深造。学校对于种族以及家庭收入?#21335;?#21046;逐渐消失,这就为法学教育的普及提供了更为宽广的条件。但由于先天性的家庭背景,收入和教育的差异,拉丁美洲不同阶层人民所获得的教育资源差异巨大,能进入法学院学习的主要是白人阶层,一些混血裔和本土印第安裔的民众,并未享受到法律教育资?#30784;?#24459;师阶层,也同法科学生一样,突破了身种族和身份的?#37327;?#38480;制,人数开始有所增加这一时期的律师虽然较之殖民统治时期有了进步,但是不可否认的是律师阶层仍是以大地产?#21482;?#36798;官显贵的精英阶层为主。很多律师都参与到法典的制定过程,这使得律师能进一步主宰国家意志,真正成为国?#19994;?#25484;权者。
  四、小结
  拉丁美洲经历了印第安文明、殖民统治和独立至今的三阶段,随着法律的引进与发展的过程,拉丁美洲法律职业人群也同样经历从无到有,从外部势力主导到内部自主发展的过程。并在法律的本土化进程中带来了一系列深刻的社会历史变革。可以说拉丁美洲的法律教育以及法律职业群体在不同时期烙上了不同的历史烙印。

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<![CDATA[历史研究方法对刑事诉讼法学研究方法体系的意义]]> Sun, 14 Jun 2015 10:28:48 GMT 历史研究方法对刑事诉讼法学研究方法体系的意义

  一、导言
  “从最一般的意义上说,方法就是人们为了解决某种问题而采取的活动方式,既包括思想活动的方式,也包括实践活动的方式。”[1]刑事诉讼法学作为一门实践性较强的学科,需要通过系统的研究方法,来把握刑事诉讼基本的规律、原理、理念、规范、实践等等,因此,需要对刑事诉讼法学的方法论进行系统研究,以便准确把握刑事诉讼法学的基本内容。但就目前关于刑事诉讼法学研究方法的观点并不一致,如有的教材中认为刑事诉讼法学研究方法主要包括:辩证思维方法、理论联系实?#21490;?#27861;和比较与借鉴的方法。[2]还有学者认为:“就我国目前的情况而言,法学研究常用的方法有规范分析、比较研究和实证研究三种,这三种方法在刑事诉讼法学研究中也得到普遍使用,并且对于法学界创新法学理论、推动司法进步、培养专门人才、参与国际交流等起到了积极作用,......。”[3]综合上述主要观点,均没有将历史研究方法作为刑事诉讼法学的一个重要研究方法。但?#29575;?#19978;,?#39759;问?#29289;都有其产生、发展的历史,如果?#36824;?#27880;?#27605;拢?#25243;开与历史的联系,就很?#23547;?#25569;事物的本?#35270;?#35268;律,也不可能站在历史的高度上,从总体上把握与了解该事物。就刑事诉讼法学而言,运用历史研究方法不仅重要而且则至为关键。例如《刑事诉讼法》第2条?#36873;断?#27861;》第33条“国家尊重和保障人权”作为刑事诉讼法的一项重要任务确定下来,如果抛开刑事诉讼法的发展历史,单纯从关注法?#19978;?#29366;的角度来看,则很难解释清楚该项规定的立法意义。再比如就辩护制度而言,我们认为在侦查阶段律师可以为犯罪嫌疑人提供辩护是一个重大进步,但如果不了解79年《刑事诉讼法》没有该项内容规定,96年《刑事诉讼法》修正案中只是规定律师在侦查阶段可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助,我们就很难得出这是一个重大进步的结论。因此,对于刑事诉讼法学研究而言,历史研究方法是一个不可回避的重要研究方法。
  二、历史研究方法对刑事诉讼法学研究方法的影响
  就刑事诉讼法学研究方法而言,各研究方法需要互相作用、综合?#35829;校?#19968;个研究方法运行中,往往伴随着其他研究方法的并行。就历史研究方法来讲,其对其他研究方法均有影响意义,本文仅以辩证思维、规范分析、比较研究和实证研究等研究方法为例,来阐释历史研究方法对其他研究方法的影响。
  (一)历史研究方法之于辩证思维方法
  “刑事诉讼可以说是本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理一项充满着矛盾的复杂的社会系统工程,存在着?#22836;?#29359;罪与保障人权、实体与程序、公正与效率、控诉与辩护、合作与制约、证据排除规则与查明案件?#29575;?#30495;相等一系列对立统一的范畴。辩证地研究刑事诉?#24076;?#23601;是要全面地看到上述矛盾着的两个方面,防止只看到这一面而忽视另一面,在解决矛盾时要注意平衡性、协调性、?#20048;构?#27492;失彼。”[2]但这种平衡是动态的平衡而非静态的平衡,动态意味着不仅要考虑现在,而且还要参?#23637;?#21435;,同时还要考虑到将来,是一个历史的平衡过程。平衡不是平均,而是在遵循刑事诉讼基本规律的前提下,实现冲突各方利益的最大化,而非单方利益的最大化。
  (二)历史研究方法之于规范分析方法
  刑事诉讼法学很重要的一个研究对象就是刑事诉讼法,这不仅要了解刑事诉讼法各条文的内容,研究刑事诉讼法各部分及各条文之间的关系,还要刑事诉讼法的立法精神、立法背景及指导思想等等,而这些研究都离不开历史研究方法。对立法精神、立法背景及指导思想的研究本身就是一个历史研究的问题,而对法条的解读也不是一个单纯的字面解释问题,需要对该项立法内容的前后变化进行比较分析,这同样涉及到历史研究方法问题。例如《刑事诉讼法》第73条关于指定监视?#24188;?#30340;规定,如果单纯从法条来解读,则很难掌握该项立法内容的实质,但如果结合先前立法来解读,不仅能准确掌握该项立法内容,而且通过前后立法变化,能解读出刑事诉讼法逐步倾向于人权保障的发展趋势。
  (三)历史研究方法之于比较分析方法
  比较分析包括纵向比较与横向比?#24076;?ldquo;纵的比较就是古今比?#24076;?#20197;古为镜,继承其精华,摒弃其糟粕,做到古为今用。”[2]因此,刑事诉讼法学中的纵向比较本身就是一种历史研究方法的体现。横向比较既可以是三大诉讼法之间的比?#24076;?#20063;可以是中外刑事诉讼法之间的比较。但无论是哪一种横向比?#24076;?#37117;不可能是仅仅局限在对?#20013;?#31435;法的比较。我国刑事诉讼法制建设与法学研究起步较晚,在比较与借鉴过程中,也不可能期望一蹴而就,存在一个历史的、辩证的比较与借鉴过程。比如我国《刑事诉讼法》中关于证明标准的规定,“犯罪?#29575;?#28165;楚,证据确实充分”的刑事证明标准有别于大陆法系的“自由心证”及英美法系的“排除合理怀疑”,但在《刑事诉讼法》第53条第2款中又规定了“综合全案证据,对所认定?#29575;?#24050;排除合理怀疑”的判定条件。这其中既借鉴了英美法系刑事证明标准的一些因素,但又不完全相同,体现了在比较与借鉴过程中,既考虑现?#20174;?#23562;重历史的态度。
  (四)历史研究方法之于实证分析方法
  “在我国,刑事诉讼法学研究运用实证方法起步较晚,在理论研究、立法及司法改革中的应用也受到一定程度?#21335;?#21046;。在以往的刑事诉讼法学研究中,受制于诸多因素,我国学者多采?#30431;?#36776;、比较的方法,前者注重从概念、范畴、命题等出发对法?#19978;?#35937;进?#24515;?#24335;化的理论建构,后者注重通过比较发现各国法律制度的共性与个性以提供对策。”实证分析方法作为新近应用的研究方法,主要是通过注释法条或者通过制度比较来提出对策,具体通过调查、实验、文献分析及数据量化分析,来了解现实社会状况,把握理论与实践结合状况,查找问题与原因等等。如果单纯集中在现状了解方面[4],则与历史研究方法关联不大,但如果欲查?#20197;?#22240;,寻求解决对策,则必须通过历史研究方法。例如通过实证分析方法分析合议庭与审?#24418;?#21592;会在具体审判案件中的作用问题,就会发现有相?#21271;?#20363;的案件都是由审?#24418;?#21592;会作出裁决,但由合议庭署名,客观上造成“审者不判、判者不审”的状况。如果单纯从实证视角分析,则不仅很难理解,而且也难以查?#20197;?#22240;。但如果从历史视角分析,与我国法院管理体制及法官独立性联系起来,就会发现该问题与我国长期法院行政化管理色彩浓厚及法官职业化程度不高、独立性不够存在密切联系,其解决也必须从改善我国法院管理体制及实现法官职业化等多方面入手,否则难以根治。


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<![CDATA[法学需要历史的积淀和观照]]> Sun, 14 Jun 2015 10:27:58 GMT 法学需要历史的积淀和观照

  任何知识体系都会有很多起点,比如历史的起点、逻辑的起点或者实证的起点。然而,在这众多的起点中,历史的起点无?#21892;?#30528;奠基的作用。人类从树上爬下来,从伊甸园中走出来,就有了?#32422;?#30340;历史。托克维尔在《论美国的民主》一书中说道:“一些民族何以被一种似乎不可知的力量推向他们本身也未曾料到的结局。”“每个民族都留有他们起源的痕迹。他?#20999;?#36215;时期所处的有助于他们发展的环?#24120;?#24433;响着他?#19988;?#21518;的一切。”
  由此,我们可以从中获得?#24418;潁?#24403;我们对现实的问题和未来的发展感觉到困惑和?#31967;?#20043;时,回望历史,能够从历史上发现有太多?#21335;?#20284;、相近甚至是相同的事件,可以给我们提供足够多的借鉴、参考或者启迪。
  正如每个人都有属于?#32422;?#30340;历史,人人都离不开社会的历史一样,法学的发展也有?#32422;?#30340;历史。董仲舒在《春秋繁露·精华》篇中,引用古人之言而曰:“不知来,视诸往”,“今《春秋》之为学也,道往而明来者也”。人类先有其自身生存的历史,再有其他活动的展开,故人类应该先有史学,而后有他学。
  然而,一部浩瀚如海的?#31361;?#20013;华史学却真让人惶惶不知从何说起,好在历史和现实并没有不能跨越的时空鸿沟。意大利历史学家克罗齐说过:“一切历史都是当代史。”正因为如此,反而言之,一切当代史也不过是历史的?#26377;?#21644;复?#30772;貳?#20961;人都有?#32422;?#30340;昨天和今天,以此延向明天,每个人经历的点点滴?#20301;?#24635;后都可以成为?#32422;?#30340;历史。
  法律是人类进行族群管理和社会统治的一种基本手段,关于法律的学问也就成了人类最古老的一种知识谱系,法的起?#30784;?#27861;律和法学的发展实际上就是一部人类的发展史。当我们观察人类的法律文明所经历的历史发展过程时,能够事先弄清楚一个法?#19978;?#35937;究竟来?#26434;?#20309;方?对我们能够获得这一现象的价值所在,以便使我们的思维方向不至于一开始就被淹没在扑朔迷离的烟雾之中,是有大有益处的,甚至以此为途径可以探索其最终又要去哪里的方向。因此,法学的形成需要从历史的存在中寻找轨迹,法学的发展需要历史的推动。一句话,法学需要历史的积淀和观照。
  法学需要历史本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理的积淀,就意味着法学不过是历史的一种政统、治统和法统的真实写照和时代?#26377;?#21382;史长河的精彩并不在于其拥有多少长度,而在于其“两岸秀美的景色”和不断激起绚烂多彩的“浪花”。对于中国法制史来说,其精彩之处不在于它曾拥有过多少厚可盈尺的典章文本,不在于它曾拥有过多少?#21476;?#20805;栋的著作文章,也不在于它曾拥有过多少为后人津津乐道的历史传说,而在于它有过多少值得后来人追念和从中获得公正、正义、规范、价值与秩序等积极元素的智慧启示。正因为如此,法学需要从历史的这一发展过程中寻找和发现是否存在这些元素,思考和寻找这些元素是否给我们的法学理论发展和法学实践作出了?#35009;?#26679;的新的方向指示和留下了哪些富有建设性的智慧启示,它们对中国这个至今仍然在公正、正义、规范、价值与秩序等一些具有普世价值的理论问题和发展方向上仍然有很大争论的国度里到底会起到怎样的推动作用?
  ?#27604;唬?#20174;历史的积淀中,我们发现了古人早就具有了“以刑去刑、以杀止杀”的历史情?#24120;?#30041;下了诸多“轻刑”、“慎刑”、“无刑”的历史箴言,道出了“帝德罔愆,临下以简,御众以宽,罚弗及嗣,赏延于世,宥过无大,刑故无小,罪疑惟轻,功疑为重”,“与其杀不?#36857;?#23425;失不经。恰于民心,滋用不犯有司”的历史教诲。周承五刑之法,尚礼明德,慎刑省罚:三典刑邦国,厘分轻重缓?#20445;?#20116;听察民情,详辨曲直是非;三宥辨衍过,无知者得宽免;三赦悯幼?#24076;?#26080;能者受怜恤。子产铸刑鼎,打碎了法藏之于官府,其威莫测的神秘黑箱。从此之后,魏有《法经》之传,韩有《刑符》之设,楚有?#26029;?#20196;》之制。唐律作为一部上继汉?#28023;?#19979;启宋明,承先启后,对华夏周围有重大辐射影响作用的集历史文明大成的法律典章,从而让古代的中华法系熠熠生辉,雄踞于世界之林。
  从历史的积淀中,我们也发现了中国这个专制集权的国度里,也有着诸多刚正不阿的执法之吏,孙叔敖与子产,仁厚爱民,善施教化,以政宽得人和,国泰而民安?#36824;切蕁?#30707;奢、李离、张释之,皆清廉自正,?#40092;?#27861;纪;包拯、海瑞、于成龙更是一身正气、两袖清风,刚正不阿,执法如山。还有区区小吏路?#29575;?#20301;?#25300;?#25954;忘忧国,不畏权势,上书直陈恶法之恶、酷吏之害,痛斥恶法酷吏祸国害民,规劝君主当以?#23460;?#20026;?#24120;?#21162;力提倡尚德缓刑,除?#36138;?#20197;招切言,开天下之口,广箴谏之路,扫亡秦之失,尊文武之德,省法制,宽刑罚,以?#29616;?#29425;。正是有了这些历史点滴光明的烛照,中国的法学有了一个得以生长、存在的源头和根基。
  ?#27604;唬?#27861;学也需要历史的观照。这意味着法学需要时时汲取历史政统、治统和法统生存过程中的教训。回放、检索中国的古代历史,我们也能轻而易举地发现历朝历代的统治者们为了维护家天下的江山永固以防他人觊觎,以致统治者们都遵循着一个铁血规律:即自始至终施以严刑峻罚以实现牧民、御民、驭民、治民、防民的目的。在这种严刑峻罚的社会政治制度背景下,多少志士精英人的身首异处,多少草根民众们?#21335;恃?#22235;溅,多少?#29273;?#26007;法者的作法?#21592;校?#28436;绎了中国古代?#21482;?#19981;止的血腥图景。
  从历史的积淀中,我们也发现了历朝历代的罪恶者,应劫而生,?#20493;?#22825;下。于是,商鞅播洒专制毒素,贻害神州百代。秦皇扫六?#24076;?#23450;专制,二千余年阴魂难散。汉武?#20064;?#23478;,尊一术,从此种下百世祸胎。病灶时常发作,自此之后古国再无文化朝气;以致梨洲有言:三代以上,法为天下之法;三代以下,法为一家之法。“天下为主君为客”不过是水中?#25314;?#38236;中花,是古人与时人画饼充饥的臆想而?#36873;?#32780;酷吏者,先有汉时侯封、郅都、张?#39304;⒄杂懟?#23425;成、义纵、减宣、杜周、周阳由、王?#29575;?#31561;之辈,后有唐时来俊臣、索元礼、周?#35828;?#20043;流,此辈彼流秉天地人间之邪气,集残忍?#20113;?#20043;乖性,为非作歹,怙恶不悛,更为古代法制史添上黑色的一?#30465;?br />  历史是人类和民族的集体?#19988;洌?#21382;史总是不断积淀的。如果一个民族不知道“从哪里来”,就会不知道将要“往哪里去”。法学正是通过历史的积淀和观照,将重大的法?#38382;?#20214;记载于?#32422;?#30340;编年史上。法学需要历史的积淀和观照,就意味着法学需要通过鉴古而警今。这是因为,历史正像一个永不疲倦的老人,常常会以其饱经沧桑的经历,通过低廻深沉的方式向我们后人诉说着几多悲哀、几多苍凉,从而在绵?#26377;?#20256;的?#20973;盟?#26376;中透露出我们这个民族曾经的不堪和寥落。在中国,这种人类史上少有的如此长期的严刑峻罚的血祭历史,其中折射出的深层原因,尽管已开始逐渐消退于时代?#21335;?#23454;视野之中,但依稀可见仍可以成为现代文明考古和我们这个民族自我?#27492;?#30340;索解悬案。黑格尔曾不?#25512;?#22320;说过:“中国历史从本质上看是没有历史的,它只是君主?#35009;?#30340;一再重复而已,任何进步都不可能从中产生。几千年的中国,其实是一个大?#26576;。?#24694;棍们?#33267;?#22352;庄,混蛋们换班执政,炮灰们总是做祭品,这才是中国历史的本来面目。
  ?#29575;?#19978;,中国任何一次革命?#27982;?#33021;使这个历史改变。”也许,历史毕竟是历史。然而,历史的?#29575;?#21487;以成为过去,但历史的影响不会消逝。历史留下的不会仅仅是几堆?#25163;健?#20960;卷典章,几个典故,几块碑刻,几处遗?#32602;?#21382;史留下了太多可供后人借鉴的教训。历史常常有惊人?#21335;?#20284;之处,甚至相似的让人心碎。?#29575;?#19978;,近代以来在中国这块土地上,法、法律、法学、法制、法治等这样一些基本概念已经登台演出过多少次了。然而,一次次的期望、一次次的失望,终于使这样一些词汇渐渐丧失了他们本来的光芒。所以,只有当我们通过?#20146;?#21382;史,重温历史,?#34915;?#21382;史上一切恶法、乱法和各种违法的历史真相、清算恶法酷吏的社会罪恶,肃清严刑峻罚的时代影响。让法学记载历史,后人就可以温?#35782;?#30693;新;让法学?#20146;?#21382;史,后人才可以免去重?#29238;?#36761;。不然秦人不暇自哀,而后人哀之;后人哀之而不鉴之,亦使后人而复哀后人也。
  马克思曾英明地指出:“哲学家只是用不同的方式解释世界,而问题在于改造世界。”从法制史的角度而言,对于?#20999;?#24050;经走出历史困境的民族和国家而言,通过改造世界的方法


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<![CDATA[?#31243;?#20754;家思想对中国古代法律的影响]]> Wed, 29 Apr 2015 15:19:20 GMT ?#31243;?#20754;家思想对中国古代法律的影响

一.引发思考的原因
  儒家思想对中国古代法律具有深远影响,现代社会与其说?#20405;?#35270;孔子,倒不如说?#20405;?#35270;他的学说,换言之,?#20405;?#35270;以孔子为代表的儒家思想。要研究孔子的?#27605;?#21644;作用,应该从其所生活的时代源头来寻找,从其思想渊源来分析,从而进一?#25945;剿魅?#23478;思想对中国古代法制的影响。学习中国传统文化中孔子学说的精髓,以?#20598;?#20170;,才能更好地完善我国立法,提高依法治国效率。
  二.孔子的核心思想对中国古代法律的影响
  孔子生活的时代是春秋晚期,他直接继承的,就是“郁郁乎文哉”的周文化。孔子的思想核心是“仁”和“礼”,即“仁者爱人”和“克己复礼”,?#19990;?#20043;道具体派生出家族主义,而家族又是中国法律所着重维护的秩序,由此可见,其影响不可小觑。
  1.“仁”对我国古代法律的作用
  孔子的“仁”,贯彻给我们最重要的就是一个“恕”字。我国古代历代王君也正是意识到了?#23460;?#21644;宽恕的?#27605;祝?#25165;使得当时的法制不断从野蛮走向文明,西周的“有德”就是得民心,针对商纣王?#20506;?#26080;?#36857;?#21608;朝的法制思想转变为“明?#24459;?#32602;”,所谓“明德”就是统治者应当崇尚道德并以之教化民众;所谓“慎罚”就是在?#35270;?#21009;罚时要态度审慎,以达到保护臣民的目的。没有仁的法治是不能长久的,法家思想指导下的商?#21271;?#27861;对“法”穷尽其用,虽说起初很成功,最终却落得个身死国灭。历史的见证无不体现了儒家思想的?#23460;?#36947;德对中国法制发展的巨大?#27605;祝?#36825;里的?#23454;?#24605;想与我们?#27605;?#20013;国特色社会主义法制建设中所贯彻的以人为本理念也是一脉相承的,真正做到以史为鉴,才能更好的实现中华民族的伟大复兴。
  2.“礼”对我国古代法律的作用
  “礼”亦是孔子的儒家学说中极为重要的思想。义在其中,义体现为礼,礼是人内心的义的具体实?#20013;?#24335;。一方面,礼是统治者根据人民面临的实际生活状况也就是“中”的原则制定出来的,因此,礼就是“中”的哲学思想的体现。另一方面,礼,尤其?#20405;?#31036;,是长期以来逐渐形成的,被证明是非常有效的。要想领会中国传统法律的本质,就必须明白礼仪是中国传统法的精神所在。在中国法律漫长的历史发展中 ,“法”的内涵不断丰富 ,而且许多“礼”的内容也逐渐融入其中。西周时期, 周公制礼, 吕侯制刑, 礼与刑成为当时两大部门法。礼是调整行政、经济、军事、民事、诉?#32454;?#26041;面的综合大法, 刑是定罪量刑的法律。“礼之所去, 刑之所取, 失礼则入刑, (刑、礼) 相为表里者也”。
  三.?#25945;?#25105;国古代法律发展历程中儒家思想的历史价值
  1.以汉代为例
  汉代法律指导思想的演变及其立法概况,融汇了儒家思想的核心理念,阐释了中国古代法律儒家化的历史根?#30784;?#20004;汉期间,我国封建法制获得了重大发展,汉初思想家深刻总结了秦朝灭亡的教训,采取了休养生息的“?#23460;?rdquo;之政。至汉武帝时西汉已至全盛,这时汉初的?#35780;险?#31574;开始引发出系?#24418;?#39064;,诸侯王势力膨?#20572;?#29978;至与中央分庭?#20272;瘢?#28448;北的匈奴不断强盛,严重威胁汉边疆的安全;宽松的控制政策使得农民为逃避?#20056;?#32780;成为“亡人”,严重威胁到帝国的财政。一系列的矛盾逐渐凸显出来,?#21644;?#25351;导思想的?#21335;?#26356;张势在必行。此时,曾经?#38498;?#19968;时?#21335;?#31206;诸?#24433;?#23478;各自走向不同的结局:道家过于消极避世,不利于政权的长远发展,为统治者所摒弃;墨家主?#20598;?#29233;,与统?#35859;准?#30340;思想格格不入;法家思想随着秦帝国的?#35009;?#32780;宣告失败。这时,只有战乱时期不受重视的儒家思想最符合时代的要求,从此开始了对中国法律长达数千年的影响。?#29575;?#19978;,在汉初?#35780;?#20043;术当道的时候,儒家思想在统?#35859;?#23618;已经很有影响力。随着儒学?#26377;?#24335;到实质的发展,帝国法律的儒家化不断扩大,而所谓“法律儒家化”实际上就是儒家思想的法律化。儒家思想当时也开?#21152;?#21709;司法,引经决狱、秋冬行刑、赦?#23545;?#21152;等无不?#20174;?#20102;孔子学说的?#25910;?#24605;想。
  2.汉代以后各朝法律发展中儒家思想的作用
  汉代以后儒家思想的法律化进一步发展。三国两晋南北朝时期,孔子学说在这一阶段法律制定中进一步得到贯彻落实。例如《北魏律.名例》规定:“诸犯死,若祖?#25913;浮⒏改?#19971;十以上,无成人子孙,旁无期亲者,具状上请,流者鞭笞,留养其亲,终则从流,不在原赦之例。”这是中国古代法律家族化、伦常化的具体体现,也正是儒家思想孔子学说中道德伦理纲常制度的集中体现,这一内容亦为后代法律所承袭。隋唐时代是中国政治、经济、文化发展的一个?#26352;?#26102;代,在近三百年的时间里,中国的封建法律制度?#26377;?#24335;到内容都空前完善,中国的传统法制此时进入了一个全盛时期。唐代的法律思想是礼主?#35848;ǎ?#20027;张“德礼为政教之本,刑罚为政教之用”,在这一时期儒家思想进一步发挥着重大作用。可以说中国古代社会的“礼”、“法”是相通的,中国古代统治者坚持“礼法并用”的原则,“礼”、“法”二者构成了人们的行为准则。此外,孔子的儒家思想对宋元明清时期的法律制度也有重大的指?#23478;?#20041;,其影响作用同样不可小觑。
  四.我国依法治国战略中儒家思想的时代价值
  有人认为,我国没有西方法律制度完善的原因有三:孔子的影响,秦朝灭亡的影响,法律职业。我们现在要研究孔子的儒家思想和学说,不能简单的断章取义,而是应历史的、系统的、辨证的去理解和把握孔子的思想和精华所在,真正弄清为?#35009;?#23380;子的思想能够影响中国社会?#35282;?#24180;的根本原因。有学者认为:“法律是讲情理的,法律的根基就在于情理,不讲情理的法律是不存在的。”儒家文化在法制史中贯彻的,正是这种法律中的情理。
  当今时代正处于一个大发展大变革的历史时期,融汇孔?#23588;?#23478;思想的核心——?#19990;?#35266;念,深入了解儒家思想对中国古代法律的影响并应用到我们现在的法制发展过程中,有利于建设好中国特色社会主义的法?#21830;?#31995;,使之成为中国特色社会主义伟大复兴的有利权?#21462;?/p>]]> <![CDATA[浅析我国古代法律的儒家化]]> Wed, 29 Apr 2015 15:18:39 GMT 浅析我国古代法律的儒家化

法律是伴随着国?#19994;?#20986;现而出现的。我国古代自从国家出现后,统?#35859;准?#23601;开始通过国?#19968;?#20851;制定法律,建立法律制度。自夏商周到明清,在几千年的发展进程中,中国古代法律制度逐步形成了一整套内容丰富、沿革清晰、特点鲜明的法?#21830;?#31995;。儒家思想由春秋时期思想家孔子创立。孔子研究总结、继承了夏商周三代儒家传统的思想文化,形成了一套全面、完整的以仁为核心的思想体系——儒家思想。[1]儒家思想是中国封建社会的正统思想,不仅对中国社会影响巨大,而且对全世界尤其是东亚都产生过非常深远的影响。自孔子创立儒家学派以后,历朝历代的儒学家们根据各自所处的不同时代的需要不断地对其进行改造和完善,不断地丰富和充实,形成了对中华民族影响最为深刻的儒家思想,这不仅是我国古代传统文化的优秀成果,更是中华民族的灵魂。
  一、我国古代法律儒家化的开端——“引礼入法”
  “礼法”二字是用来描述儒家思想与中国古代法律之间关系的最贴切的?#35270;錚?#20013;国古代法律最本质的特征就是在漫长的发展过程中,礼与法?#21335;?#34701;合和渗?#31119;?#24182;由此形成极具特色的中华法律文化。“引礼入法”是中国法律儒家化的开端,从战国末期开始,?#35282;?#27721;之际形成,到汉武帝时最终确立,再到隋唐时期的成熟,经历了漫长的历史演变和一千多年的曲折、渐进的发展,最终形成?#32422;?#29420;具特色、自?#21830;?#31995;的中国古代法?#19978;?#32479;。[2]
  春秋战国时期,社会结构发生重大变革,这时期的思想也随着社会的变革而发生重大变革,出现了很多不同主张的学派。各学派都针对时势,提出?#32422;?#30340;政治主张,一时间思想活?#23613;?#30334;家争鸣。在法律制度上,就产生了革新和保守两种持不同观点的力量。这两?#33267;?#37327;对立法思想和法治原则等问题进行了论战。儒家是政治保守力量的代表,以孔孟为代表,?#30001;?#20250;的混?#20063;?#22570;,“礼崩?#21482;?rdquo;?#21335;?#23454;出发,提出顺应时势的“礼治”路线,主张“为国以礼”,强烈要求保存西周以来的礼制,维护尊尊、亲亲的等级制度。法家是政治革新力量的代表,代表人物有管仲、邓析、申不害等,他们极力倡导“君臣上下贵贱皆从本文由论文联盟http://www.2868631.com收集整理法”,主张“事断于法”,强烈要求打破等级制度的束缚,提出以法来明辨是非,作为治理国家、处理事务的唯一标准,用法来规定社会人员的等级,以法制来取代礼治。法家思想曾一度成为当时社会的统治思想,尤其是在秦始皇统一全国后,但秦亡的教训使统治者认识到法家思想的局限性,使“礼法合一”历史发展的必然,于是法律儒家化拉开了序幕。西汉时期的董仲舒对礼法结合做出了开创性的?#27605;祝?#20182;立足于统?#35859;准?#30340;长远利益,融合、总结先秦思想中的阴阳五行、法、道、墨家之思想之长,尤其是其中对于加强皇权统治有利的思想,创立占封建社会统治地位的新儒学。汉武帝时建立了“春秋决狱”制度,要求审理案件要以儒家经典著作为指导思想。官员在审理案件的时候要以儒家经典,特别是《春秋》一书中的精神原则作为分析案情、认定犯罪、解释法律和?#35270;?#27861;律的依据。这一时期占主导地位的统治思想由以前的法家思想转变为儒家思想,是中国古代法律儒家化的开端。
  二、我国古代法律儒家化的深入——“礼与法进一步融合”
  魏晋开始,儒家思想的地位进一步提升,立法上更多地把“礼”引入法律规定中,促进了“礼”与法的进一步结?#24076;?#20351;中国古代法律与儒家思想联系更加紧密,出?#20013;?#22810;前朝没有的法律原则和法律制度。由于这一时期的?#33267;?#21106;据、战?#20063;?#26029;,各个国?#19994;?#32479;治者为了自身的生存与发展,都注重立法,重视法律对于安邦治国的作用。中国古代法律的立法技术在这一时期得到了很好的发展,当时的一些律学家把研究的着眼点放在立法技术、刑名原理和定罪量刑上。但是当时的指导思想仍然是坚持以礼为主、刑罚为辅,同时,法律儒家化的进程也在不断的推进。
  制定《魏律》的陈群、刘劭都提倡以儒家思想为宗旨,极力主张礼治。他?#20405;?#23450;的《魏律》比较多地融入了儒家礼的精神原则。《魏律》中规定的“除异子之科,使父子无异财也。殴兄姊加至五岁刑,以明教化也。”就是儒家思想中“亲亲、尊尊”的原则的体现。为了笼络官僚贵族集团的势力,维护统?#35859;准?#21033;益,《魏律》纳入了《周礼》中的“八辟”,制定了“八议”制度,具体内容包括一议亲、二议?#30465;?#19977;议贤、四议能、五议功、六议贵、七议勤、八议宾。这八种人犯了死罪,官府不能直接定罪?#34892;蹋?#32780;要将他的犯罪情况和特殊身份报到朝廷,由负责官员集体审议,提出意见,报请?#23454;?#35009;决。这八种封建特权人物犯以下的犯罪,一律比平常人下降一个等级判罪定罚,“大罪必议,小罪必赦”,这一不公平的制度保护了官僚、贵族、地主等封建特权人物,把礼所强调的等级特权赋予了法律效力,将官僚贵族的司法特权正式法律化、制度化。
  司马氏是东汉末年的儒学大族,因此由司马氏创立的晋朝在法制建设上特别向儒家化的道路发展。杜预、张斐是晋朝的儒学大家,他们起草和解释的?#30563;?#24459;》便以儒家思想作为其基本精神。杜预强调要“远遵古礼,近因时制”,可以看出杜预主张法律的制定要遵循古礼。张斐认为“王政?#21152;?#19978;,诸侯奉于下,礼?#25351;?#20110;中”,礼是联系君主、百姓和诸侯的重要制度规范,他的这一思想融进了?#30563;?#24459;》中。张斐还对?#30563;?#24459;》中的很多词汇如“谩”、“不敬”、“不道”、“恶逆”给与了礼的解释。?#30563;?#24459;》中的礼法结合还表现为“准五服以制罪”。“五服”是商周时期根据血缘?#36164;?#20851;系远近规定的五种丧服的制度,在五服范围内的?#27605;?#34880;亲和旁系姻亲均为有服?#36164;簦?#35201;按照服制规定为死者服丧,“五服”?#20405;刚端ァ?#40784;衰、大功、小功、缌麻五个服制,关系?#35282;?#23494;亲服制越重,依次递减。在这以后很多儒家学者都直接参与了法律的制定工作,使儒家思想对法律的影响更加直接和深远。这样,历史上除了秦律、汉律之外,以后历朝历代的法典大都出?#26434;?#20754;家学者之手,儒家思想影响甚至支配了大部分的中国古代法典。这一时期礼与法进一步相互融合。


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